某某与寻甸某某电力工程有限公司劳动合同纠纷一审民事判决书

云南省寻甸回族彝族自治县人民法院 民事判决书 （2023）云0129民初3091号 原告：***，女，1977年4月28日出生，汉族，住云南省昆明市寻甸回族彝族自治县。 委托诉讼代理人：***，云南泰榕律师事务所律师，特别授权代理。 委托诉讼代理人：***，云南泰榕律师事务所实习律师，一般授权代理。 被告：寻甸某某电力工程有限公司，住所地：云南省昆明市寻甸回族彝族自治县。 法定代表人：***。 委托诉讼代理人：***，云南大韬律师事务所律师，特别授权代理。 委托诉讼代理人：***，云南大韬律师事务所律师，特别授权代理。 原告***与被告寻甸某某电力工程有限公司（以下简称某乙公司）劳动合同纠纷一案，本院于2023年8月2日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告***的委托诉讼代理人***、***、被告某乙公司的委托诉讼代理人***到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 ***向本院提出诉讼请求：1．确认***与某乙公司之间存在全日制劳动关系；2．判令某乙公司向***支付劳动合同的经济赔偿金39814元；3．本案诉讼费由某乙公司承担。事实和理由：***因与某乙公司劳动争议不服仲裁裁决，特向贵院提起诉讼。2014年8月，***受聘到某乙公司全资子公司寻甸某某物业管理有限公司（以下简称某甲公司）运营的汉族食堂工作。某甲公司仅与***签订为期5个月的服务员劳务合同，期限至2014年12月31日止，此后便未与***订立书面劳动合同，***每天工作时间为早上7时至下午13时，下午16时至18时，某甲公司按月给***发放工资。后某甲公司注销，由某乙公司继续与***的劳动合同关系，***继续在原工作场所、工作岗位从事原工作，自2018年12月由某乙公司按月开始给***发放自2018年11月的工资，工作时长不变。2014年8月至2022年12月，***在某甲公司及某乙公司工作期间，上述二用人单位没有为***缴纳过社会保险，且工作期间内某乙公司多次与***连续订立数个月至一年不等的多分固定期限劳动合同，实际是以全日制用工形式使用劳动者。***工作时间，工资支付周期均能证明，某乙公司以非全日制用工之名行全日制用工之实，但某乙公司为规避全日制用工责任，在2020年5月，在工资发放周期上做了改变，每月间隔不等的时间内分两次发放工资或同一天内发放两次工资，实际***的每月工资是固定不变的，某乙公司只是每月两天内将上月工资拆分为两笔分别支付。某乙公司及某甲公司的行为，违反了法律规定，损害了***的合法权益。为维护***的合法权益，2023年6月16日，***向寻甸回族彝族自治县劳动人事争议仲裁院申请仲裁，仲裁院于2023年7月19日作出寻劳人仲字〔2023〕97号仲裁裁决书。但仲裁裁决认定事实错误，在仲裁审理过程中也没有进行庭审调查，审查双方实际用工时间及特点，就错误认定***与某乙公司属于非全日制用工关系，驳回了***的请求，为维护自身合法权益，特提起诉讼。 某乙公司辩称，第一，***与某乙公司之间构成的是非全日制用工关系。2014年8月1日，***与某甲公司签订劳务合同，合同期限2014年8月1日至2014年12月31日，在某甲公司承包的寻甸供电局食堂工作，后***与某甲公司每年一签，续签至某甲公司注销时止。2018年，某乙公司中标寻甸供电局食堂的承包经营业务，经与***协商一致，双方签订《非全日制用工协议》，自2019年1月起在食堂工作，双方每年一签，续签至2022年12月31日止。第二，***系主动自愿与某乙公司终止非全日制用工关系。根据***与某乙公司签订《非全日制用工协议》，双方非全日制用工关系终止日期为2022年12月31日，双方已按约履行完毕。又因2023年寻甸供电局食堂承包经营某某清洁服务有限公司（以下简称某丙公司）中标，***同意于2023年1月1日起与某丙公司签订劳动合同，继而不愿再与某乙公司继续非全日制用工关系。在***与某丙公司建立劳动关系后，***于2023年2月1日因个人原因向某丙公司提出辞职并办理了离职手续。第三，不存在某乙公司违法解除劳动合同的事实，无需向***支付经济赔偿金。由上可知，***与某乙公司之间签订的均是《非全日制用工协议》，双方形成非全日制用工关系，终止用工日期为2022年12月31日，双方已按约履行完毕，协议到期终止。根据劳动合同法第71条规定，非全日制用工可以随时终止用工，用人单位不向劳动者支付经济补偿，更不存在支付经济赔偿金的情况。另，***虽然自2014年8月1日起至2023年2月1日止一直在寻甸供电局食堂工作，其间由于食堂承包人经营主体变更导致更换用人主体，但是，并未因此造成***失业，直至2023年2月1日***因个人原因提出辞职。所以，不存在某乙公司违法解除劳动合同的事实，无需向***支付经济赔偿金。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下： 证人***的证言，虽然证人与本案具有一定利害关系，但证人陈述的案涉食堂工作人员的上下班时间符合日常生活经验，本院予以采信； ***提交的：1．某甲公司企业信用信息、***银行账户流水明细、交易信息明细。对记载的相关企业信息、相关劳动报酬支付记录予以确认；2．仲裁裁决书，对当事人的争议经过仲裁予以确认。 某乙公司提交的：1.***与某甲公司签订的2014年《劳务合同》（2014年），对***与某甲公司签订合同的事实予以确认；2.***的《劳动争议仲裁申请书》，对***在劳动争议仲裁过程中提交该申请书予以确认；3．《非全日制用工协议》（2020年、2021年、2022年），对***与某乙公司签订上述协议予以确认；4．员工离职表、解除（终止）劳动合同证明、解除劳动合同协议书，对***到某丙公司就职后离职的事实予以确认。 本院经审理认定事实如下：某乙公司于2014年7月16日作为唯一股东出资设立某甲公司。2014年8月1日，***与某甲公司签订《劳务合同》，约定：合同期限：自2014年8月1日起至2014年12月31日止。工作岗位：服务员。劳动报酬：试用期工资每月1500元，试用期满每月1800元。后***一直在某甲公司运营的食堂工作，至2018年12月28日，某甲公司注销，后***继续在原食堂工作。2020年、2021年、2022年，***分别与某乙公司签订非全日制用工协议，约定每天工作4小时，工作时段：上午8:30-10:30，下午2:00-4:00，每周工作5日，工作岗位为炊事员，具体内容为食堂餐饮服务。2014年8月至2018年11月期间，某甲公司按月支付***报酬。2018年12月至2022月12月期间的报酬均由某乙公司发放。其中，2022年1至12月某乙公司共支付***28100元。自2023年1月1日，该食堂运营主体变更为某丙公司，***继续在该食堂上班，至2023年2月1日，***向某丙公司提出因个人原因离职，双方协商解除劳动合同。 2023年6月20日，寻甸回族彝族自治县劳动人事争议仲裁院受理***对某乙公司提出的劳动争议申请，***提出申请请求：1．裁决某乙公司向***支付违法解除劳动合同的经济赔偿金39814元；2．裁决某乙公司向***支付2014年9月至2014年12月期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额9368元；3．裁决某乙公司向***支付2016年1月1日起至2022年12月期间未签订无固定期限劳动合同的84个月二倍工资差额196728元；4．裁决由某乙公司为***补缴2014年8月至2022年12月的社会保险费。该院于2023年7月19日作出寻劳人仲字〔2023〕97号仲裁裁决：驳回***的所有仲裁请求。 本院认为，关于本案用工是全日制还是非全日制的问题。***申请证人出庭作证已完成其基本举证责任，证人证实***的工作时间显然超过非全日制用工时间限制条件，符合全日制用工特征。某乙公司抗辩本案用工系非全日制，仅提交相关合同。但是，根据某乙公司提交的合同约定的工作时段，该时段与***的岗位性质不符，与日常生活经验相悖，且某乙公司亦未对该食堂日常运营涉及的供餐方式、工作人员构成、工作内容等作出陈述或举证，故***主张的当事人之间是全日制用工存在高度可能，本院予以认定。关于用工的具体时间，某甲公司注销后，某乙公司继续支付***的劳动报酬，应视为自2019年1月1日起至2022年12月31日止，双方存在劳动关系，2019年双方无书面劳动合同，2020年开始陆续签订为期一年的劳动合同，应视为某乙公司应于2021年1月1日起与***订立无固定期限的劳动合同，至2023年食堂更换运营主体，某乙公司未与***协商一致或提前告知情况下，单方停止劳动关系，现***不要求继续履行合同，某乙公司应支付***经济赔偿金。至于经济赔偿金的数额，以经济补偿的二倍计算，***主张工作年限为2014年8月至2022年12月，***从某甲公司到***工作，符合原用人单位工作年限合并计算新用人单位的工作年限的情形，本院予以认定。***主张的月平均工资2342元，亦有工资支付记录证实，本院予以认定。某乙公司应向***支付经济赔偿金39814元（8.5×2342×2）。 本案立案案由为劳动争议，经审理，应为劳动合同纠纷。 依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十四条第二款第三项、第四十七条、第四十八条、第八十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》第四十六条规定，判决如下： 一、***与寻甸某某电力工程有限公司2019年1月1日至2022年12月31日存在全日制劳动关系； 二、寻甸某某电力工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付***经济赔偿金39814元； 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百六十条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由寻甸某某电力工程有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。 审判员?*** 二〇二三年十二月十五日 书记员?***