某某港市建通建设工程有限公司、某某建设工程施工合同纠纷民事二审民事判决书

江苏省**港市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2022）苏07民终2735号 上诉人(原审被告):**港市建通建设工程有限公司，统一社会信用代码913X，住所地江苏省**港经济技术开发区。 法定代表人：***，该公司总经理。 委托诉讼代理人：***，该公司员工。 委托诉讼代理人：**，江苏田湾律师事务所律师。 被上诉人(原审原告）：***，男，1964年1月16日出生，汉族，住江苏省**港经济技术开发区朝阳镇。 上诉人**港市建通建设工程有限公司（以下简称建通公司）因与被上诉人***建设工程施工合同纠纷一案，不服江苏省**港经济技术开发区人民法院（2022）苏0791民初440号民事判决，向本院提起上诉。本院于2022年7月7日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人建通公司上诉请求：1.撤销一审判决，并重新做出公正判决。事实与理由：双方签订的《建设工程委托施工合同》，实质上是上诉人将自己承接的中X街道办事处中X公益性公墓一期项目绿化工程转包给被上诉人施工，双方是建设工程施工合同关系。涉案《绿化工程现场确认单》是按合同金额确定现场的数量及单价，是合同的一部分，且与合同同时签订，并非实际施工工程量。实际工程量应该是在养护期结束后根据**的实际存活率进行确定，因此双方应以中X街道办事处提供的《工程造价咨询报告书》作为结算依据。被上诉人尚欠农民工工资30150元，上诉人需全额支付。实际工程量135771.6元加上劳务费10000元，被上诉人实际应得145771.6元，上诉人已付130350元，加上农民工工资，已远超被上诉人应得。一审法院没有查明案件事实，导致适用法律错误，请求二审法院依法纠正。 被上诉人***答辩称：一审判决的事实都是存在且清楚的，应当维持原判。 ***向一审法院起诉请求：1.依法判令建通公司支付剩余工程款43000元（工程总价173350元，减去已给付130350元）；2.本案的诉讼费等费用均由建通公司承担。 一审法院认定事实：案外人***系建通公司总经理***之子。案外人**港东X设工程集团有限公司承包了案外人**港经济技术开发区中X街道办事处发包的开发区中X街道办事处中X公益性公墓一期项目。建通公司经案外人**港东X设工程集团有限公司取得该工程并进行施工。 2020年3月9日，***与建通公司签订《**港经济技术开发区中X街道办事处中X公益性公墓一期项目绿化工程施工合同》，主要约定：一、工程名称为**港经济技术开发区中X街道办事处中X公益性公墓一期项目；工程地点为**港开发区中X云门寺碎石湾公墓；工程内容为绿化、**等，以及养护期一年。二、工程承包范围为1.K区边***楠球，冠幅1米，高度1米，数量7棵；2.J区边***楠球，冠幅1米，高度1米，数量15棵；3.J区对面***楠球，冠幅1米，高度1米，数量9棵；……15.大日本早樱，直径15cm，高度6米，数量3棵；16.藤本月季，直径3cm，高度1.8米，数量23棵；17.**女贞小苗(J区对面)，冠幅25cm，高度25cm，数量272棵；……三、开工日期2020年3月3日，竣工日期为2020年4月4日。四、工程质量标准为合格。五、合同价款为163351元。工程施工完成验收合格支付合同价款的30%；完工半年付至90%，养护期满一年考核合格后付清不计利息。《工程质量保修书》作为该合同附件，主要约定：一、1.本工程**养护期为12个月（至2021年4月7日养护期结束）。2.**成活率要求为100%。 2020年7月8日，***对《绿化工程现场确认单》签字确认，主要内容：**港经济技术开发区中X街道办事处中X公益性公墓一期项目为1.***楠球，冠幅0.8米，高度0.8米，数量1117棵，单价50元，合计55850元；2.***楠球，冠幅0.5米，高度0.5米，数量883棵，单价18元，合计15894元；3.J区金***小苗，冠幅25cm，高度25cm，数量1928棵，单价1元，合计1928元……17.藤本月季，直径3cm，高度1.8米，数量23棵，单价32元，合计746元；18.**女贞小苗（J区对面），冠幅25cm，高度25cm，数量272棵，单价2.2元，合计598元……**港经济技术开发区中X街道办事处中X公益性公墓一期项目合计163351元。 2020年9月12日，***向***出具《中X公墓工程量确补单》，载明：公司进树苗请工栽树、栽苗、铺草坪……机械费6200元。办事处提供树木养护、除草、加固，公司提供树木、**……以上工程量共计人民币壹万圆整。 2020年9月27日，建通公司向***出具增值税普通发票一张，载明**，173351元。 建通公司已向***支付案涉工程款130350元。2022年1月10日，案外人江苏华兴工程造价咨询有限公司受**港经济技术开发区财政局财政投资评审中心委托，对开发区中X街道办事处中X公益性公墓一期项目出具《工程造价咨询报告书》。 一审庭审中，建通公司以《绿化工程现场确认单》在养护期结束前签订，不能作为结算依据为由进行抗辩，对《绿化工程现场确认单》、《中X公墓工程量确补单》由***签字无异议；建通公司陈述对***交付的涉案工程量有异议，对工程质量无异议。 一审法院认为，***与建通公司实质系承揽合同关系，施工合同、确认单、确补单等系双方当事人的真实意思表示，双方应当按照约定全面履行自身义务。建通公司辩称涉案工程量实际价款为145771.6元，但根据确认单、确补单、增值税普通发票等证据，可以证实双方对案涉工程量的价款已达成一致，建通公司以《工程造价咨询报告书》抗辩，有违客观事实以及合同的相对性，依法对此不予采信。建通公司已向***支付涉案工程价款130350元，剩余工程款应为43000元。现建通公司对涉案工程质量并无异议，应当及时足额向***支付剩余工程款43000元。综上，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第二百五十一条第一款、第二百六十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十七条第一款，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款之规定，判决建通公司于判决生效之日起十日内给付***工程款43000元。一审案件受理费875元，减半收取437.5元（***已预交），由建通公司负担，建通公司于给付上述款项时一并给付***。 二审期间，上诉人建通公司向本院提交：1.**港经济技术开发区中X街道办事处中X公益性公墓一期工程图纸变更会议纪要一份，证明163351元的工程确认单和施工合同是同时签订的，两个是一体，是反映当时需要施工的工程量和金额，确认单和合同的时间都是后补的。2.建设单位、监理单位和建通公司共同确认的《绿化工程现场确认单》复印件一份，证明***实际栽种的工程量。3.工日表复印件一份，证明***尚欠农民工工资30150元，建通公司需要支付该笔款项，并等待***确认。 被上诉人***质证认为，对证据1的真实性无异议，但是与本案无关，建通公司与***签订合同是3月9日，合同签好、价格谈好才会开工，工程结束后现场确认的工程确认单，不会和合同一起签订。对证据2不认可，只认可建通公司给的确认单。对证据3无异议，这笔钱是包括在总造价里，应该是建通公司支付给***，***再支付给工人，建通公司愿意直接支付给工人也可以。 本院经审查认为，虽然被上诉人对证据1真实性无异议，但其不能证明上诉人的证明目的，本院依法不予采信；证据2系复印件，且被上诉人不予认可，本院依法不予采信；证据3虽是复印件，但是被上诉人没有异议，本院对其真实性依法予以确认。 经本院审查，一审法院查明的事实属实，本院予以确认。 本院认为，上诉人建通公司与被上诉人***签订的《**港经济技术开发区中X街道办事处中X公益性公墓一期项目绿化工程施工合同》，实质上是建通公司将其承接的绿化施工工程转包给***施工，双方之间系建设工程施工合同关系。一审法院认定双方之间是承揽合同关系不当，本院依法予以纠正。 对于被上诉人实际施工的工程量，经查，首先，依据双方于2020年3月9日签订的施工合同，该合同对工程量及合同总价有明确约定；其次，案外人***系建通公司总经理***之子，上诉人对***能否代表其公司签字确认工程量并未提出异议；第三，依据***于2020年7月8日签字确认的《绿化工程现场确认单》，虽然该确认单确认的施工品种、数量与上述施工合同均有不同，但是对工程量总价有明确确认；第四，上诉人称上述施工合同与确认单系同一天形成，落款的时间均系后补，不能提供相应证据证实，且若是同一天形成，其中的施工品种及数量不应该有差异；第五，上诉人向被上诉人开具的增值税普通发票的金额与***签字确认的《绿化工程现场确认单》和《中X公墓工程量确补单》金额总价一致；第六，上诉人对被上诉人施工的工程质量并无异议；第七，被上诉人与上诉人签订的合同并未约定双方工程款的结算以《工程造价咨询报告书》为依据。故一审法院根据涉案的施工合同、确认单、确补单及增值税普通发票等证据，认定双方对涉案工程量的价款为173350元已达成一致，并判决上诉人向被上诉人支付剩余工程款43000元并无不当。 至于二审中双方均认可的剩余工程款43000元中包含了被上诉人欠付的农民工工资30150元，因上诉人尚未支付，故本院不在本判决中予以相应扣减。 综上，上诉人建通公司的上诉请求不能成立，本院依法不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十七条第一款第(一)项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费875元（**港市建通建设工程有限公司已预交），由上诉人**港市建通建设工程有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长　张　伟 审判员　张淑媛 审判员　程　艳 二〇二二年九月五日 书记员　*** 附录法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十七条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。