某某、某某泉水利工程建筑有限责任公司劳动争议二审民事判决书

河北省承德市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）冀08民终2971号 上诉人（原审被告）：***，男，1973年10月2日出生，满族，农民，住平泉市。 委托诉讼代理人：***，河北山庄（隆化）律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：***泉水利工程建筑有限责任公司，住所地：平泉市平泉镇喧哗街。 法定代表人：***，职务：经理。 委托诉讼代理人：***，河北时***事务所律师。 上诉人***因与被上诉人***泉水利工程建筑有限责任公司劳动争议纠纷一案，不服河北省平泉市人民法院（2019）冀0823民初1434号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月20日立案后，依法组成合议庭，公开开庭对本案进行了审理。上诉人***及其委托诉讼代理人***，被上诉人***泉水利工程建筑有限责任公司的委托诉讼代理人***到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 ***的上诉请求：1、请求撤销一审判决，改判对平泉市人事劳动争议仲裁院作出的平人***字（2019）31号仲裁裁决予以维持。2、被上诉人承担本案一、二诉讼费。事实和理由：1、一审认定事实错误。2018年4月13日被上诉人把上诉人招为其公司员工，月工资3,600.00元。虽然没有签订劳动合同，但是被上诉人公司招工的人员称以后有时间一定签劳动合同。上诉人在工作中受伤，因没有劳动合同无法认定工伤，因此申请劳动仲裁。一审法院对以上事实没有查清，作出错误判决。2、开庭当天被上诉人公司看见上诉人方申请证人出庭作证，也才当庭申请证人出庭作证，并申请延期开庭，一审法院予以准许缺乏法定理由。3、被上诉人申请的证人与其存在利害关系，***、***所干的工程是从被上诉人处承包，工程款至今在被上诉人公司，因此证人做虚假陈述。4、被上诉人违法发包，***违法承包，现在出现工人受伤，应由被上诉人承担工伤保险责任。 ***泉水利工程建筑有限责任公司辩称，上诉人从事的工作系***和***合伙自我公司承包的，上诉人是***和***雇佣的人员。上诉人接受实际施工人的管理，工作时间和工作内容均是实际施工人指派。上诉人无需遵守我公司的规章制度，工资也不是我公司发放的，工资是***和***发放，上诉人与我公司不存在劳动关系。 ***泉水利工程建筑有限责任公司向一审法院起诉请求：要求依法确认原、被告之间不存在事实劳动关系。 一审法院认定事实：2018年3月10日，原告***泉水利工程建筑有限责任公司作为甲方与作为乙方的***签订了建筑施工合同一份，合同载明：“工程名称：瀑河平泉县黑山口段河道综合整治工程。工程地点：黑山口社区黑山口大桥下游150米。开、竣工时间：2018年3月15日-2018年9月30日。工程内容、方式及合同金额：1、主要工程内容为：滚水坝、放水闸、河道治理等。2、施工方式：包工包辅料及小型设备。3、合同金额：石头、混凝土按方计算，零用工按实际发生日工计算”。合同签订后，***的合伙人***找到相识的***，说明需要招部分工人，***便找到村干部***，用广播的形式发布招工通知，原告听到广播后，便依广播通知的条件，提交了身份证和电话号码。2018年4月14日，原告接到电话通知，便到平泉市河道综合治理工程处负责放灰工作。2018年5月12日，原告在工作中被身在的泵车和滑行的罐车挤伤。 一审法院认为，劳动关系是劳动者与用人单位之间形成的劳动合同法律关系。劳动者与用人单位不仅具有建立劳动合同的意思表示，劳动者为用人单位提供劳动，接受用人单位支付的报酬，劳动者要接受用人单位的管理，服从用人单位的安排，遵守用人单位的规章制度，并与用人单位形成较稳定的成员关系。本案中，被告从事工作的工程系***和***承包的由原告***泉水利工程建筑有限责任公司承建的工程，且被告系因***通过村广播而到该工程处施工，其工作内容及工作时间均受实际施工人***安排，被告亦无需遵守原告单位的规章、制度，故原、被告间不存在劳动关系。为维护正常的社会秩序，保护当事人的合法权益。依照《劳动和社会保障部＜关于确立劳动关系的有关事项的通知＞》第一条的规定，判决，原告***泉水利工程建筑有限责任公司与被告***不存在劳动关系。案件受理费10.00元，减半收取计5.00元，由被告***负担（限本判决生效之日起七日内交纳）。 本院二审期间，双方当事人均未提供新的证据，本院对一审法院查明的事实予以确认。 本院认为，被上诉人***泉水利工程建筑有限责任公司将本案所涉工程发包给案外人***，双方之间签订了建筑施工合同。上诉人***系***的合伙人***通过村广播雇佣至该工程处提供劳动，一审法院关于其工作内容及工作时间均受实际施工人***安排，***亦无需遵守上诉人单位的规章、制度的判决认定，并不不当。***泉水利工程建筑有限责任公司没有与***建立劳动关系的合意，***系案外人雇佣至此工程劳动，并不接受***泉水利工程建筑有限责任公司的支配管理，工资亦不由***泉水利工程建筑有限责任公司发放，双方之间不符合劳动关系的构成要件。被上诉人在一审审理过程中申请延期，主张申请证人出庭作证，系在一审法庭辩论终结前提出，一审法院予以准许，本案审理程序并未违反法律规定。 综上所述，上诉人***的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费人民币10.00元，由上诉人***负担。 本判决为终审判决。 审判长　　*** 审判员　　*** 审判员　　*** 二〇一九年十月二十一日 书记员　　杨　悦