某某、中国移动通信集团河南有限公司鹤壁分公司合同纠纷二审民事判决书

河南省鹤壁市中级人民法院 民事判决书 （2019）豫06民终1470号 上诉人（原审原告）：***，男，1981年2月26日出生，汉族，住河南省淇县。 被上诉人（原审被告）：中国移动通信集团河南有限公司鹤壁分公司，住所地鹤壁市淇滨区淇水大道与柳江路交汇处东北角。 代表人：***，该公司总经理。 委托诉讼代理人：***，河南道平律师事务所律师。 上诉人***因与被上诉人中国移动通信集团河南有限公司鹤壁分公司（以下简称鹤壁移动公司）合同纠纷一案，不服河南省淇县人民法院（2019）豫0622民初1722号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月16日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 上诉人***上诉请求：撤销一审判决，查明事实，审核双方争议合同是否有效存在并予以改判或发回重审。事实和理由：2015年6月3日***与鹤壁移动公司北阳镇区域负责人***签订承揽工程和收益分成合同，约定***投资并协调把北阳镇北山门口村、南山门口村和卧羊湾三个村光纤架设到线杆上和接总机顶盒，主线路安装好后双方利益分成。利润是每户安装一条网线一年得130元，安装两年的250元，并收取***5000元保证金，交给***18000元的存折作为物料费用，还交2000元光纤入户押金。***为履行合同投入资金和精力，最后鹤壁移动公司代表***直接把工人工资结算，架空了***。一审中***提交的证据形成证据链条，证明双方合同存在的事实和相关内容。一审判决竟没有认定合同的存在和效力令人难以理解和信服。涉案合同签订后鹤壁移动公司以加盖公章为由将合同书从***手中取走，并未通知终止履行合同，***实际履行了合同，不应因***手中没有书面合同影响双方民事行为所产生的后果及合同效力。 被上诉人鹤壁移动公司辩称，***的上诉理由不能成立，双方并没有签订合同，但确实有签合同的意向，但签合同需要向公司报备，经审核发现***不符合签订合同的条件，所以合同没有成行。在涉案工程施工中并没有遇到阻力，***的协调工作非常少。一审认定事实正确，请二审维持。 ***向一审法院起诉请求：1、请求法院依法判令鹤壁移动公司退还***保证金及押金7000元；2、请求判令鹤壁移动公司向***支付利益分成及投资合计70000元。 一审法院认定事实：2015年***与鹤壁移动公司达成订立合同意向，鹤壁移动公司于2015年6月3日收取***预收款5000元，双方未订立合同。后***在北阳镇南山门口村、北山门口村和卧羊湾村对鹤壁移动公司安装宽带业务进行过宣传，对网线安装工程中发生的纠纷进行过协调处理。一审法院认为，本案是合同纠纷。依照法律规定，合同的内容由当事人约定，一般包括以下条款：（一）当事人的名称或者姓名和住所；（二）标的；（三）数量；（四）质量；（五）价款或者报酬；（六）履行期限、地点和方式；（七）违约责任；（八）解决争议的方法。当事人可以参照各类合同的示范文本订立合同。当事人订立合同，采取要约、承诺方式。承诺生效时合同成立。没有合法根据，取得不当利益，造成他人损失的，应当将取得的不当利益返还受损失的人。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，***与鹤壁移动公司之间虽有订立合同的意向，但就合同主要内容没有具体协商并达成一致意见，合同未实际订立。鹤壁移动公司收取***预收款5000元没有合法根据，依法应予返还。***就其他诉讼请求所依据事实不能提供充分证据予以证明，对其他诉讼请求，不予支持。案件受理费按照胜败诉标的金额比例由双方分担。判决：一、鹤壁移动公司于判决生效之日起十日内返还***预收款5000元；二、驳回***的其他诉讼请求。 本院二审期间，***围绕上诉请求提交了其与***的三段通话录音，本院组织当事人进行了证质证。本院对该证据认定如下，三段录音中***的身份不能确定，且录音内容并不能认定双方形成合同关系，对该三段录音的证明效力本院不予确认。本院对一审判决认定的事实予以确认。 本院认为，从二审中双方陈述以及一审中***提交的证据，能够认定，***与鹤壁移动公司有签订合同的意向，但双方最终并未形成书面合同，即双方并未达成合意，也是***提交不出书面合同的原因。在没有书面合同，鹤壁移动公司又不认可双方存在口头合同关系的情况下，无法确定双方的权利义务。***向鹤壁移动公司交纳5000元预收款，鹤壁移应退还。***要求鹤壁移动公司支付利益分成及投资，***提交的证据不足以证明其主张。 综上所述，上诉人***的上诉请求不成立，本院不予支持；一审法院认定事实清楚，判决结果正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1725元，由***负担。 本判决为终审判决。 审判长*** 审判员*** 审判员*** 二〇一九年十二月五日 书记员*** 附：本案援引的相关法条 第一百七十条第一款第一项：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定。