中兴-沈阳商业大厦（集团）股份有限公司、某某爱恒业科技有限公司建设工程合同纠纷民事二审民事裁定书

辽宁省沈阳市中级人民法院 民 事 裁 定 书 （2023）辽01民终5627号 上诉人（原审被告、反诉原告）：中兴-沈阳商业大厦（集团）股份有限公司，住所地沈阳市和平区。 法定代表人：***，该公司董事长。 委托诉讼代理人：***，辽宁同方律师事务所律师。 委托诉讼代理人：***，辽宁同方（海口）律师事务所律师。 被上诉人（原审原告、反诉被告）：***爱恒业科技有限公司，住所地沈阳经济技术开发区。 法定代表人：**，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：**，北京盈科（沈阳）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李智，男，该公司员工。 上诉人中兴-沈阳商业大厦（集团）股份有限公司因与被上诉人***爱恒业科技有限公司建设工程合同纠纷一案，不服沈阳市和平区人民法院（2022）辽0102民初4076号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。 本院认为，***爱恒业科技有限公司一审起诉中兴-沈阳商业大厦（集团）股份有限公司主张支付剩余工程款60万元及利息，中兴-沈阳商业大厦（集团）股份有限公司反诉主张案涉工程材料不符合合同约定，应予返工或扣减工程款。二审中，经现场勘验，***爱恒业科技有限公司认可存在案涉工程现场的线缆等材料设备与***爱恒业科技有限公司报送的竣工图纸型号不一致的情况，案涉工程质量与合同约定不符。一审法院对此基本事实认定不清，应予发回重审。现中兴-沈阳商业大厦（集团）股份有限公司申请质量鉴定，并同意对隐蔽工程进行鉴定。重审时，可根据当事人的申请，对案涉工程进行质量鉴定和材料价差鉴定，在此基础上对中兴-沈阳商业大厦（集团）股份有限公司的反诉请求依法进行裁判。另外，一审法院存在遗漏诉讼请求的问题，中兴-沈阳商业大厦（集团）股份有限公司主张***爱恒业科技有限公司未根据合同约定提交项目经理劳动合同违约金10万元，一审判决对此项诉讼请求未予审理。重审时，一并查清上述事实依法裁判。 综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十七条第一款第三项规定，裁定如下： 一、撤销沈阳市和平区人民法院（2022）辽0102民初4076号民事判决； 二、本案发回沈阳市和平区人民法院重审。 上诉人中兴-沈阳商业大厦（集团）股份有限公司预交的二审案件受理费10241元予以退回。 审判长　王　　　　　　　　　　　　　　纪 审判员　张　　　　　　 振　　　　　　 岭 审判员　池　　　　　　　　　　　　　　骋 二〇二三年四月二十三日 书记员　***‎本案裁定所依据的相关法律 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十七条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；‎（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；‎（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；‎（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。‎原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。