广州市政鑫橡塑有限公司、某某劳动争议二审民事判决书

广东省广州市中级人民法院

民 事 判 决 书

（2017）粤01民终20660号

上诉人（原审被告）：广州市政鑫橡塑有限公司，住所地广东省广州市花都区花山镇育才路9号。

法定代表人：***。

委托代理人：***，广东国安律师事务所律师。

被上诉人（原审原告）：***，住四川省金堂县。

委托代理人：***，广东裕信律师事务所律师。

上诉人广州市政鑫橡胶有限公司（以下简称政鑫公司）因与被上诉人***劳动争议一案，不服广东省广州市花都区人民法院（2017）粤0114民初45号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组某合议庭审理了本案，现已审理终结。

政鑫公司上诉请求：撤销原审判决第一、二项，依法改判。1.一审认定***受伤前实际平均工资有误。***于2016年7月15日发生工伤，受伤前实际工作月份为2016年3至7月，经双方确认的各月实际工资为2016年3月662元、4月7539元、5月5411元、6月4971元、7月2891元，据此计算***的月平均工资为4114.8元。一审忽略***3月份、7月份实际工作的事实，计算平均工资有误。***的一次性就业补助金、一次性医疗补助金和就业补助金应当按***的实际月平均工资4114.8元的标准计算。2.一审计算***停工留薪期有误。***的劳动能力鉴定结论确定的停工留薪期为2016年7月15日至9月15日，为两个月。一审却认定为3个月，显属错误。据此，***的停工留薪期工资应为8229.6元（4114.8元/月×2＝8229.6元），扣除已发放的6500元，我方仅应支付1729.6元。综上，一审认定事实不清，请求二审法院查明事实，依法改判，维护我方合法权益。

***答辩称：月平均工资应该按照一审认定的数额5673.67元来计算。一审查明事实清楚，适用法律正确，请求维持原判，驳回政鑫公司的上诉请求。

***向一审法院起诉请求：1.政鑫公司支付***10级工伤伤残赔偿金合计人民币68340元。其中包括一次性伤残补助金：七个月的本人工资5695×7=39865元，一次性伤残就业补助金：四个月的本人工资5695×4=22780元，一次性工伤医疗补助金：一个月的本人工资5695元；2.政鑫公司支付***停工留薪期间工资合计人民币5695×2=11390元。（停工留薪期是2016年7月15日至2016年9月15日。故此工资应为5695×2=11390元）；3.政鑫公司支付***解除劳动合同前应当发放的工资5695元×4=22780元（从2016年9月16日计算至2017年1月16日）；4.政鑫公司支付***在医院治疗工伤期间的伙食补助费合计人民币15天×100=1500元。（住院伙食补助费=国家机关一般工作人员出差伙食补助标准(元/天)×住院天数）；5.政鑫公司支付***住院护理费合计人民15×80=1200元（护理费=交通事故发生地护工同等级别护理劳务报酬标准×护理天数）；6.政鑫公司支付***伤情鉴定费合计人民币390元；7.政鑫公司支付***发放高温补贴费254元。

一审法院经审理查明：***于2016年3月28日入职政鑫公司，工种为硫化，在职期间没有购买社保。***的工资均通过银行转账发放，当月发放上月工资，在职期间每月实际收到的工资数额分别为：2016年3月为662元，2016年4月为7539元，2016年5月为5411元，2016年6月为4071元，2016年7月为2891元。2016年7月15日4时15分左右，***在政鑫公司热压部第一车间5号机台上班操作模具时，不小心被模具压伤左手食指，即被送往广州市中西医结合医院治疗，住院时间为2016年7月15日至2016年7月30日，共住院15天，出院诊断为：左示指压伤：末节指骨骨折；背伸肌腱断裂；甲床裂伤。***的医疗费已全部***公司支付。

***受伤的情形，于2016年11月8日被广州市花都区人力资源和社会保障部认定为工伤，2016年12月7日经广州市劳动能力鉴定委员会鉴定为劳动功能障碍程度十级，停工留薪期从2016年7月15日至2016年9月15日。***支付鉴定费390元。政鑫公司收到上述鉴定结论后，向广东省劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定，该鉴定委员会于2017年6月2日作出省级劳动能力鉴定结论，再次鉴定***的伤残等级为十级。

***受伤之后未再回政鑫公司上班，政鑫公司在2016年8月至2016年12月期间，每月支付了***1300元工资，共计6500元。诉讼中，***主***鑫公司的劳动关系从其向本院起诉之日起即2016年12月30日解除，政鑫公司对此无异议。

***要求政鑫公司支付一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金、停工留薪期工资，均按照其受伤前正常工作月份的平均工资5695元/月计算，政鑫公司辩称***受伤前月平均工资应按实际工作月份计算为4114.8元/月。政鑫公司提供了2016年3月-2016年12月的工资表作为证据，***对2016年3月至2016年7月的工资表无异议，对2016年8月至2016年12月工资表中的出勤天数不确认，对工资数额无异议。

***主张其工作的车间为高温车间，仅有风扇降温，要求政鑫公司支付2016年6月至2016年7月15日的***贴，政鑫公司不同意支付***贴，辩称***工作的车间有风扇、空调降温，但未提供证据证明。

2016年12月14日，***向广州市花都区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该仲裁委员会于2016年12月27日作出穗花劳人仲案〔2016〕3787号逾期未受理的证明，***遂于2016年12月30日起诉至法院某讼。

一审法院认为，***主张于2016年3月28日入职政鑫公司，于2016年12月30日双方解除劳动关系，政鑫公司对此无异议，该院予以确认。

关于***受伤前的月平均工资数额，***主张按正常工作月份计算平均工资，该院认为合理，经核算为5673.67元/月。

***在工作中受伤，业经认定为工伤，政鑫公司作为用人单位，没有为***购买工伤保险，对***依法享受的工伤保险待遇应承担相应的责任。结合该院查明的事实，***因工伤依法应享受的工伤待遇为：

1.一次性伤残补助金为39715.69元（5673.67元/月×7个月）。2.一次性伤残就业补助金为22694.68元（5673.67元/月×4个月）。3.一次性工伤医疗补助金为5673.67元（5673.67元/月×1个月）。4.停工留薪期工资，***的停工留薪期（2016年7月15日至2016年9月15日）工资为17021.01元（5673.67元/月×3个月），扣减政鑫公司已发放的6500元，政鑫公司还应支付***停工留薪期工资10521.01元。5.***受伤后住院治疗期间的伙食费补助费为1050元（100元/天×15天×70%）。6.住院期间护理费为1200元（80元/天×15天）。7.初次劳动能力鉴定费390元。

***要求政鑫公司支付2016年9月16日至2017年1月16日的工资，该院认为，因***确认在此期间未上班，没有为政鑫公司提供劳动，故其该项主张无事实及法律依据，该院不予支持。

关于高温补贴，***的工种为硫化，工作地点在热压部车间，***主张该车间为高温车间，仅有风扇无法有效降温，政鑫公司虽辩称该车间安装了空调降温，但未提供证据证明，政鑫公司未举证证明已采取有效措施将车间内温度降至33℃以下，故政鑫公司应支付***2016年6月至2016年7月15日期间的***贴，参照粤人社发〔2012〕117号《关于***贴发放的管理办法》第四条、粤人社发〔2012〕118号《关于公布我省***贴标准的通知》的规定，根据***的出勤天数计算应发***贴为246.6元（150元＋6.9元/天×14天）。

据此，一审法院于2017年8月3日作出如下判决：一、政鑫公司于该判决发生法律效力之日起十日内向***支付一次性伤残补助金39715.69元、一次性伤残就业补助金22694.68元、一次性工伤医疗补助金5673.67元；二、政鑫公司于该判决发生法律效力之日起十日内向***支付停工留薪期工资10521.01元；三、政鑫公司于该判决发生法律效力之日起十日内向***支付受伤后住院治疗期间伙食费1050元；四、政鑫公司于该判决发生法律效力之日起十日内向***住院期间护理费1200元；五、政鑫公司于该判决发生法律效力之日起十日内向***鉴定费390元；六、政鑫公司于该判决发生法律效力之日起十日内向***支付***贴246.6元；七、驳回***的其他诉讼请求。案件受理费10元，***公司负担。

二审中，双方均无新证据提交。本院查明的事实与原审查明事实一致。

本院认为，关于***受伤前月平均工资的问题。***于2016年3月28日入职，2016年3月仅工作4天。2016年7月15日因工受伤，2016年7月仅工作半个月。故***2016年3月及7月的工资均不能反映其正常工作的月工资水平。故一审对***受伤前月平均工资的计算剔除上述两个月的工资处理得当，符合实际情况。一审核算***受伤前月平均工资为5673.67元/月理据充分，本院予以确认。据此，一审核定***一次性伤残补助金为39715.69元、一次性伤残就业补助金为22694.68元、一次性工伤医疗补助金为5673.67元均计算准确，本院予以确认。

关于停工留薪期工资。经广州市劳动能力鉴定委员会鉴定，***的停工留薪期为2016年7月15日至2016年9月15日，为两个月。一审计算为三个月有误，本院予以调整。***停工留薪期工资应为11347.34元（5673.67元/月×2个月）。扣除政鑫公司已发放的6500元，政鑫公司尚需支付4847.34元。

关于住院期间的伙食补助费1050元、护理费1200元、劳动能力鉴定费390、***贴246.6元，双方均无异议，本院予以照准。

综上所述，一审认定事实有所不清，适用法律并无不当，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一、二项的规定，判决如下：

一、维持广东省广州市花都区人民法院（2017）粤0114民初45号民事判决第一、三、四、五、六、七项及受理费负担的决定；

二、变更广东省广州市花都区人民法院（2017）粤0114民初45号民事判决第二项为：广州市政鑫橡塑有限公司于本判决送达之日起十日内向***支付停工留薪期工资4847.34元。

如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

案件受理费10元，由广州市政鑫橡塑有限公司负担。

本判决为终审判决。

审判长　　***

审判员　　年　亚

审判员　　魏　巍

二〇一七年十二月一日

书记员　　**程

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