某某、江西森迈建设工程有限公司合同纠纷民事一审民事判决书

江西省南昌高新技术产业开发区人民法院 民事判决书 （2022）赣0191民初176号 原告：***，男，1981年10月12日出生，汉族，住江西省南昌市青云谱区。 被告：江西森迈建设工程有限公司，住所地：江西省南昌市南昌高新技术产业开发区。 法定代表人：***。 委托诉讼代理人：***，上海市建纬（南昌）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：***，上海市建纬（南昌）律师事务所律师。 原告***与被告江西森迈建设工程有限公司（下文简称森迈公司）合同纠纷一案，本院于2022年1月17日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告***，被告森迈公司的法定代表人***、委托诉讼代理人***、***到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告***向本院提出诉讼请求：1．判令被告森迈公司给付“余江区春涛镇集镇建设提升改造工程”项目工程款54万元；2．本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2021年4月1日，原告与被告签订了合同。后原告于2021年8月18日在鹰潭市余江区中标，中标项目名称为“余江区春涛镇集镇建设提升改造工程”，项目经理为原告***，标的为12067283,36元。项目工期为5个月，现该工程已经全部完工。原告与被告多次沟通，被告拒不支付双方签订的协议中应支付的费用，故原告依据相关法律规定，按照双方签定的合同纠纷向法院提起诉讼。 被告森迈公司辩称：一、本案案由应为劳动争议纠纷。1．原、被告签订了《江西森迈建设工程有限公司劳动合同书》和《江西森迈建设工程有限公司经营部总负责人入职协议书》，依据上述协议，被告系原告聘请的员工，双方之间建立的是劳动合同关系；2．原告的主张系索要协议书上约定的基本工资、出场费、提成等费用，该费用均属劳动报酬；3．双方系因协议书的履行发生的纠纷，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》的规定，本案属劳动争议，而劳动仲裁系其前置程序，原告未经劳动仲裁即向人民法院提起诉讼，应驳回原告的起诉。二、原告要求被告给付“余江区春涛镇集镇建设提升改造工程”项目工程款54万元缺乏事实根据，不符合双方的合同约定及法律规定。1．原、被告之间不存在施工合同关系，原告亦未参与“余江区春涛镇集镇建设提升改造工程”项目的施工，不存在被告向原告支付工程款的情形；2．原、被告之间的协议仅就被告收取管理费、业务挂靠费、投标介绍信、联投中标的收入向原告给付提成作出了约定，案涉工程为原告自行中标、施工的项目，而协议并未对此有所约定；3．原、被告之间的协议约定，被告向原告支付提成的计算标准为收入减去经营开支费用后利润的20%，提成给付时间系工程款到账后，现案涉工程尚未完成施工，亦未结算，最终收入、是否盈利尚不能确定，即便被告需要给付原告费用，给付条件也尚未成就。综上，原告的起诉不符合法律规定，其诉请也缺乏事实根据，不符合双方的合同约定，应依法驳回其起诉。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2021年4月1日，原、被告双方签订《江西森迈建设工程有限公司经营部总负责人入职协议书》，协议期限自2021年4月1日至2022年3月31日，岗位为公司经营部总负责人，协助总经理分管公司对内对外经营业务，拓展市场，个人待遇为基本工资1万元/月。社保：***的社保由公司全额缴纳（养老保险、医疗保险、失业险、工伤险、生育险），缴纳基数以南昌市社保局的行情为准，聘用期间公司不得以任何理由中断***的社保。关于提成：其中房建、装修类管理费按2%计算，市政等管理费按3%计算（管理费以实际点位决定而决定），减去建造师出场费等经营开支费用后，按以上收入计取20%提成〔例如公司毛利润120万，经营开支20万，则***提成是（120-20）×20%=20万元〕。关于业务挂靠：减去建造师出场费等经营开支费用后，按公司实际到账收入的20%提成。提成时间：按工程款到账后开始，如***和公司解聘后，公司予以结清剩余提成费用，不得以任何理由拖延其提成费用。日常投标介绍信、联投中标的收入：完成100万元及以下，按20%公司实际收入提成；完成100万元至150万元之间，以25%公司实际收入提成；完成150万元至200万元之间，以30%公司实际收入提成；200万元及以上，仍按30%公司实际收入提成，30%提成封顶。 2021年4月22日，原告***（乙方）与被告森迈公司（甲方）签订《江西森迈建设工程有限公司劳动合同书》，劳动合同期限为1年，自2021年4月22日至2022年4月21日止。被告根据工作需要，安排原告在投标岗位，并为其提供必要的工作条件。工作时间按照标准工时工作制，即每日工作8小时，每周工作40小时，每周至少休息2日。被告依约为原告缴纳了2021年5月至同年9月的社会保险，并按月支付了工资。庭审中，原、被告确认原告在被告处实际工作时间为2021年4月1日至2021年8月31日，在此期间的工资已结清（4月至5月按7000元/月，6月至8月按1万元/月的标准支付）。2021年9月以后原告未到被告处上班，双方未办理工作交接。 另查明，2021年8月23日，被告森迈公司中标承建“余江区春涛镇集镇建设提升改造工程”，注册建造师为***（证号：赣236212181179），中标工期150日历天，中标总造价12067283.36元。 再查明，原告***于2021年12月24日向南昌市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，其仲裁请求为：2021年8月18日中标，标的1206万，工期五个月，现已完工，森迈公司拒绝支付按合同约定金额108万。该仲裁委不予受理原告的仲裁申请，并作出洪劳人仲案字［2021］第2619号不予受理通知书，理由为：申请人的仲裁请求不属于劳动人事争议处理范围。 以上事实，有原告***提供的原、被告身份信息复印件、江西森迈建设工程有限公司经营部总负责人入职协议书、江西省房屋建筑和市政基础设施工程施工招标中标通知书、南昌市劳动人事争议仲裁委员会不予受理通知书、仲裁申请书；被告森迈公司提供的劳动合同书、中国建设银行单位客户专用回单、社会保险参保缴费证明以及原、被告庭审陈述等证据在卷佐证，予以确认。 本院认为，根据相关法律规定，因劳动报酬发生的争议应属于劳动争议。本案的争议焦点为本案是否属于合同纠纷。本案原告***系被告森迈公司的员工，其主张被告支付案涉工程款提成，双方纠纷明显属于工资报酬争议，不属于合同纠纷。庭审中，经本院明确告知原告，双方纠纷属于劳动争议，询问其是否需要变更诉请，原告不同意变更，坚持以合同纠纷起诉，该诉讼风险由原告自行承担。因本案不属于合同纠纷，原告诉请被告给付涉案工程款，于法无据，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国民法典》第四百六十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十七条的规定，判决如下： 驳回原告***的全部诉讼请求。 案件受理费9200元，减半收取计4600元，由原告***负担。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省南昌市中级人民法院。 审判员***二〇二二年四月十一日 法官助理***书记员***