某某与江苏建协工程咨询有限公司劳动合同纠纷二审民事判决书

江苏省无锡市中级人民法院 民事判决书 （2019）苏02民终320号 上诉人（一审原告）：***,女,1968年6月18日生,汉族，住无锡市锡山区。 委托诉讼代理人：***，江苏君金律师事务所律师。 委托诉讼代理人：***，江苏君金律师事务所律师。 被上诉人（一审被告）：江苏建协工程咨询有限公司，住所地无锡市滨湖区蠡湖大道2018号。 法定代表人：***,该公司董事长。 委托诉讼代理人：***，江苏法舟律师事务所律师。 委托诉讼代理人：***，江苏法舟律师事务所律师。 上诉人***因与被上诉人江苏建协工程咨询有限公司（以下简称建协公司）劳动合同纠纷一案，不服无锡市滨湖区人民法院（2018）苏0211民初6579号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年1月22日立案受理并依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。 ***上诉请求：撤销一审判决，改判双方继续履行劳动合同；本案诉讼费由建协公司承担。事实与理由：1.建协公司虽然于2017年4月26日向其发出《解除劳动合同通知书》，但自始至终未办理退工手续，依然为其缴纳社保，且建协公司又通知其参与公司股东大会，其也未提出离职。故双方劳动关系仍然存在，不存在诉讼时效已过的情形。2.其系高级工程师并担任建协公司副总一职，退休年龄并非50周岁，因此其未达到退休年龄。故双方仍可以继续履行劳动合同。 建协公司答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。 ***向一审法院提出诉讼请求：判令建协公司与其继续履行劳动合同。事实与理由：2008年3月19日，其与建协公司签订无固定期限劳的合同，任副总经理岗位。2016年7月14日，其在建协公司办公室的资料被强行搬离，导致其无法正常到岗上班。2017年4月26日，建协公司以其旷工、私下收取公司应收账款据为己有为由单方解除双方劳动关系。 一审法院认定事实：2008年3月19日，建协公司与***签订无固定期限劳动合同，约定岗位在管理部。***的社会保险由无锡市锡山区人才市场代为缴纳。 2016年7月18日，建协公司对***作出岗位调整通知。同年7月22日，建协公司至江苏省梁溪公证处将该通知及《员工管理制度》进行了公证送达，***确认已收到。 2017年4月12日，建协公司拟解除与***的劳动关系向无锡市滨湖区雪浪街道总工会备案。同年4月13日，雪浪街道总工会复函已收悉。4月26日，建协公司以***旷工长达八个月之久为由作出解除劳动合同决定书。 2018年9月17日，无锡市公安局滨湖分局雪浪派出所出具情况说明：2016年7月14日13时11分06秒，我所接到110指令称“蠡湖大道2018号建科园7号房5楼511咨询公司称东西被人搬走了”。到现场经了解系建协公司股东兼副经理***被总经理***安排人员将公司在***科园7号511室资料搬走，由于对该公司的人事任职合法性各持一词，民警告知当事人若处于诉讼阶段暂时维持现状，双方均应保持冷静克制，当事人表示接受。 2018年10月9日，***提起劳动仲裁。同日，无锡市滨湖区劳动人事争议仲裁委员会以***已达到法定退休年龄为由，作出锡滨劳人仲不字（2018）第148号不予受理通知书。***遂诉至该院，诉请如前。 一审法院认为，虽然***在庭审中提供了公安机关的立案告知单、00823号民事判决书、1951号民事裁定书，但本案***的劳动关系与建协公司是否履行，与建协公司是否挪用资金并无关联，因此本案不需要终止审理。 ***与建协公司签订的无固定期限劳动合同，合法有效。 关于***继续履行与建协公司劳动合同的诉请。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年；仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算；……劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。本案中，建协公司于2017年4月26日向***发出解除通知，***认为建协公司的辞退通知违法或者侵犯其权利，则应于其知道权利被侵害之日起在法定的时效内主张其权利。***于2018年10月9日才向劳动争议仲裁机构提出本诉求，显然已超过法定的诉讼时效。另一方面，本案庭审中，该院征求建协公司的意见是否愿意恢复与***之间的劳动关系，建协公司表示不同意，且***的岗位也已有他人代替。因此，双方已无履行劳动合同的基础。综上，对***的该诉讼请求，该院不予支持。 一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第八十二条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：驳回***的诉讼请求。案件受理费10元减半收取5元，由***负担。 二审中，双方均无新证据提交，对一审法院查明的事实均无异议，本院对一审法院查明的事实予以确认。 二审另查明，***2017年4月26日后，未去建协公司上班。 本院认为，劳动争议申请仲裁的时效为一年，仲裁时效期间从当事人知道或应当知道其权利被侵害之日起计算。本案中，建协公司于2017年4月26日向***发出解除劳动合同的通知，***认为建协公司的辞退行为侵犯其权利的，应当在一年内主张权利，其于2018年10月9日向劳动争议仲裁机构申请仲裁，已经超过法定时效。***称建协公司仍为其缴纳社保，但未提供证据证明，且其于2017年4月26日后未去建协公司上班，故其主张双方劳动关系未解除，本院不予采信。因***的诉请已经超过法定诉讼时效，建协公司亦不同意恢复双方之间的劳动关系，一审法院对***要求继续履行双方劳动合同的诉请不予支持，并无不当。 综上，***的上诉请求无事实与法律依据，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人***承担。 本判决为终审判决。 审判长*** 审判员*** 审判员*** 二〇一九年三月二十五日 法官助理*** 书记员***