某某、某某提供劳务者受害责任纠纷二审民事判决书

河南省焦作市中级人民法院

民 事 判 决 书

（2021）豫08民终535号

上诉人（原审被告）：***，男，1978年9月12日生，汉族，住河南省沁阳市。

被上诉人(原审原告)：***，男，1992年12月1日生，汉族，住河南省沁阳市。

委托诉讼代理人:杨国庆，河南合祥律师事务所律师。

被上诉人(原审被告):河南兰兴电力机械有限公司，住所地：河南省温县温泉工业园区1号。

法定代表人：王素兰，女，1941年6月28日生，汉族，住河南省温县。

委托诉讼代理人：职占久，焦作市温县方正法律服务所法律工作者。

上诉人***因与被上诉人***、河南兰兴电力机械有限公司（以下简称兰兴电力公司）、提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河南省沁阳市人民法院（2020）豫0882民初2062号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月14日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷、询问当事人，因当事人没有提出新的事实，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。

***上诉请求：1、改判误工期为232天，误工费为21032.8元；2、改判精神抚慰金为3885元。事实和理由：一、根据***的住院和门诊情况，误工天数为232天，按照2019年河南省农、林、牧、渔业平均工资47272元/年的标准乘以70%计算为21032.8元；二、***构成两处十级伤残，每一级残疾赔偿金为5000元，两处十级伤残的精神抚慰金应计算为5000+5000×11%=5500×70%=3885元。

***辩称，驳回上诉，维持原判。

兰兴电力公司辩称，同意***的上诉意见。

***向一审法院起诉请求：1、二被告连带赔偿原告医疗费3554.38元、陪护费641.89元、营养费700元、住院伙食补助费250元、住宿费644元、交通费423元、复印费19.2元、伤残赔偿金36393元、误工费99076.93元、精神损害抚慰金10000元、鉴定费700元、检查费1182元等损失共计153584.4元的70%，即107509.08元；2、本案诉讼费由被告承担。

一审法院认定事实：一审法院对本案侵权事实的发生经过、责任划分和原告2019年9月17日前受伤后住院诊疗以及医疗费等各项费用的认定，同一审法院（2019）豫0882民初2534号民事判决书。就原告2019年9月17日后原告所产生各项费用认定事实如下：2019年9月18日至同年9月21日，原告***到北京积水潭医院复查，门诊花费80元，交通费423元，住宿费644元。2019年11月8日，原告到温县人民医院门诊诊断，花费188.5元。2020年2月27日，原告到温县人民医院住院治疗，入院诊断：右尺骨鹰嘴骨折内固定术后。同年3月3日出院，实际住院5天，花费医疗费2601.46元，住院期间陪护一人。出院医嘱：1.多休息2.隔3日来院换药，术后12天拆线3.加强营养4.如有不适及时复诊等。2020年3月12日，原告到温县人民医院复查，花费87元。同年5月1日，原告到沁阳市人民医院购药，花费137.92元。同年5月19日，原告到温县人民医院复查，花费69.5元，复印病历花费19.2元。同年7月8日，原告到沁阳市人民医院检查，花费390元。同年8月19日，原告到沁阳市人民医院进行鉴定检查。同年8月26日，原告到沁阳市人民医院进行鉴定检查。

诉讼中，原告申请伤残鉴定。2020年8月19日，一审法院依法委托焦作怀庆法医临床司法鉴定所对***伤残程度进行评定，2020年8月30日，该鉴定所作出焦怀庆司鉴所[2020]临鉴字第57号鉴定意见书，鉴定意见：1、被鉴定人***椎体骨折构成十级伤残。2、被鉴定人***右肘关节构成十级伤残。为此，原告支付鉴定费700元，鉴定检查费1182元

一审法院认为，就被告***、兰兴电力公司的责任而言，已由生效判决认定：被告***应对原告的损失承担70%的民事赔偿责任，被告兰兴电力公司对原告的损失承担连带赔偿责任。在此不再赘述，现需确定原告的各项损失。

关于原告的损失。经一审法院审查，2019年9月17日之后至本次起诉之日止，一审法院确定原告本案诉讼的损失数额为：1、医疗费3554.38元（北京市积水潭医院80元+温县人民医院2946.46元＋沁阳市人民医院527.92元）；2、护理费641.89元（按2019年河南省居民服务和其他服务业平均工资46858元/年标准计算，即46858元/年÷365天×5天=641.89元）；3、营养费100元（20元/天×5天=100元）；4、住院伙食补助费250元（5天×50元=250元）；5、住宿费644元；6、交通费423元；7、误工费37299.55元（根据原告住院及门诊情况，一审法院酌定误工天数为288天，按2019年河南省农、林、牧、渔业平均工资47272元/年标准计算，即47272元/年÷365天×288天=37299.55元）；8、伤残赔偿金33360.25元（按2019年河南省农村居民人均可支配收入15163.75元/年标准计算，即15163.75元/年×20年×11%=33360.25元）；9、鉴定费700元；10、鉴定检查费1182元；11、复印费19.2元。以上合计78174.27元。因此被告***应承担以上损失的70%即54722元。原告要求的精神损害抚慰金，结合侵权人的过错程度以及原告的伤残等级等因素，一审法院酌定被告***应承担7000元。

一审判决：一、被告***应于本判决生效后十日内赔偿原告***医疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、鉴定费、交通费、住宿费、鉴定检查费等共计54722元。二、被告***赔偿原告精神抚慰金7000元。三、被告河南兰兴电力机械有限公司对上述第一、二项内容承担连带赔偿责任。四、驳回原告***的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2450元，由原告***负担1040元，被告***、河南兰兴电力机械有限公司负担1410元。

二审中，当事人没有提交新证据。本院查明的事实与一审法院查明的事实相同。

本院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。***在从事雇佣活动中遭受人身损害，***作为雇主应当承担赔偿责任，兰兴电力公司应当承担连带责任。关于***的误工期，根据***的住院及门诊情况，一审法院经审查，酌定其误工天数为288天，并无不当。关于精神损害赔偿金的问题。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条规定：“精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度…（三）侵权行为所造成的后果”，故一审人民法院在认定精神抚慰金数额时，已经考虑到受害人的过错及伤残结果，***主张改判精神抚慰金为3885元的理由不能成立，本院不予支持。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：

驳回上诉，维持原判。

二审案件受理费285元，由***负担。

本判决为终审判决。

审判长　鲁明审判员拜建国审判员何云霞

二〇二一年二月二十日

法官助理连文清书记员廉浩楠