某某与宁波兴海卫浴实业有限公司、浙江万程建设有限公司建设工程分包合同纠纷申诉、申请民事裁定书

浙江省高级人民法院

民事裁定书

（2016）浙民申1284号

再审申请人（一审原告、二审上诉人）：***，男，1976年6月29日出生，汉族，住河南省固始县。

委托代理人：*贤良，浙江明州律师事务所律师。

被申请人（一审被告、二审被上诉人）：宁波兴海卫浴实业有限公司。住所地：浙江省慈溪市新浦镇工业区。

法定代表人：***，该公司总经理。

被申请人（原审被告、二审被上诉人）：浙江万程建设有限公司。住所地：浙江省慈溪市横河镇宜青桥村（乌山南路248号）。

法定代表人：***，该公司经理。

委托代理人：***，浙江麦田律师事务所律师。

委托代理人：***，浙江麦田律师事务所律师。

一审第三人：***，男，1962年10月26日出生，汉族，住浙江省慈溪市。

再审申请人***因与被申请人宁波兴海卫浴实业有限公司（以下简称兴海公司）、浙江万程建设有限公司(以下简称万程公司)、***建设工程分包合同纠纷一案，不服浙江省宁波市中级人民法院(2015)浙甬民二终字第904号民事判决，向本院申请再审。

***申请再审称：1、原审认定的基本事实缺乏证据证明。***是项目经理而非实际施工人。***虽在其他项目中不是万程公司员工，但不能证明其在本案所涉项目中不是公司员工。万程公司称***系挂靠，依据不足。2、原审认定超过诉讼时效有误，***原审提交的证据足以证明其在四年的时间内不间断的主张工程款。3、原审适用法律错误，根据相关法律规定，项目经理的行为应视为承包人的行为，***作为挂靠人，应承担连带付款义务。4、原审剥夺***的辩论权。***依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第二项、第六项、第九项规定申请再审。

本院认为：1、关于***与万程公司之间是否存在建设工程分包关系的问题。***主张其系***叫去施工，***系万程公司项目经理，故案涉工程款应由万程公司承担付款义务。为证明其主张，***申请***、***出庭作证，两证人均证明，其二人跟随***做工程多年，并由***发放工资。***、***虽声称其二人为万程公司员工，但并未提交劳动合同等相关证据证明，万程公司也对两证人的员工身份予以否认，故该证言可以认定，***、***系受***雇佣管理工地，***系实际施工人。从本案结算情况看，***一直与***或其指派的人员结算工程款，万程公司从未参与结算，故***并无证据证明****代表万程公司结算。庭审过程中，***亦未能举证证据***与万程公司之间存在劳动关系，万程公司亦否认***为公司员工，故原审据此确认***为实际施工人，并无不当。原审未认定***与万程公司之间构成建设工程分包合同关系，亦无不妥。2、关于诉讼时效问题。***提供的《油漆工班<***>施工项目结账清单》落款时间为2012年1月19日，诉讼时效应自此时起算。现***于2015年5月25日起诉，已经超过两年的诉讼时效。在***未能提供证据证明本案存在诉讼时效中断的情形下，原审以超过诉讼时效为由驳回其诉讼请求并无不当。经审查，本案原审中不存在剥夺***辩论权的情形。

综上，***的再审申请不符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第二项、第六项、第九项规定的情形。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零四条第一款之规定，裁定如下：

驳回***的再审申请。

审判长***

代理审判员*玥

代理审判员杨席

二〇一六年八月五日

书记员*妍