某某与某某、武穴奥得赛化学有限公司提供劳务者受害责任纠纷一审民事判决书

湖北省武穴市人民法院

民 事 判 决 书

（2019）鄂1182民初79号

原告：***，男，1993年2月4日出生，汉族，住湖北省武穴市。

委托诉讼代理人：江龙海，男，湖北道辉律师事务所律师。特别授权。

被告：***，男，1972年6月19日出生，汉族，住湖北省蕲春县。

委托诉讼代理人：张永东，男，湖北法济律师事务所律师。一般代理。

被告：武穴奥得赛化学有限公司。住所地：武穴市田镇马口牛山。统一社会信用代码91421182788153562A。

法定代表人：吴加兵，系该公司总经理。

委托诉讼代理人：乐金冈，男，湖北法济律师事务所律师。特别授权。

原告***与被告***、武穴奥得赛化学有限公司（下简称“奥得赛公司”）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年1月3日立案后，依法适用简易程序，于2019年3月1日公开开庭进行了审理。诉讼中，被告***对原告***提交的武科剑临法[2018]鉴字第211号司法鉴定书有异议，认为原告***所受损伤不构成伤残，并要求重新鉴定。黄冈楚剑法医司法鉴定所接受本院委托后，于2019年3月20日作出鄂黄冈楚剑鉴[2019]临鉴字第97号司法鉴定意见书，其结论为***不构成伤残等级。原告***及其委托诉讼代理人江龙海、被告***及其委托诉讼代理人张永东、被告奥得赛公司的委托诉讼代理人乐金冈到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

原告***向本院提出诉讼请求：1、判令两被告***、奥得赛公司连带赔偿给原告***因伤造成的各项损失（残疾赔偿金、医疗费、交通费、误工费、护理费、被扶养人生活费、鉴定费、精神损害抚慰金）的80%即111686.30元（已扣除***支付的1万元医疗费）；2、案件受理费由两被告***、奥得赛公司负担。事实和理由：2018年6月21日，***受***雇请在奥得赛公司从事钢结构安装搭建工作。当日下午3时许，***与***在三米高的作业平台共同安装镀锌方管时，不慎坠落，致头面部、胸部、右下肢膝关节受伤。***受伤后，经武穴市中医院治疗诊断为额骨左侧骨折、双侧额、顶部硬膜外血肿、右侧第2、4、6、10肋及左侧第9肋骨折、7髌骨骨折、左侧颞叶脑挫伤、肺部挫伤、双侧胸腔积液。***亦因此在武穴市中医院住院治疗38天，于2018年7月29日出院。期间，经***多次催促，***仅支付医疗费1万元。***出院后即遵医嘱在家卧床休息，并于2018年10月8日委托武穴科剑法医司法鉴定所进行伤残等级等鉴定。武穴科剑法医司法鉴定所经鉴定，作出了***所受损伤构成十级伤残、后续治疗费3000元、误工休息时间180天、护理期限90天、营养期限60天的鉴定结论。另，***尚有一子（王明成，2011年5月24日生）未成年。***因伤造成的各项损失为，残疾赔偿金63788元（按城镇居民标准）、医疗费34189.5元、后续治疗费3000元、鉴定费2000元、住院伙食补助费1900元（38天×50元/天）、误工费24755.67元（按建筑业年平均收入50199元计）、营养费1800元（30元/天×60天）、护理费8682.9元（按服务业年平均收入35214元标准计）、被扶养人生活费11701.8元、精神损害抚慰金3000元，共计152107.87元。***认为，***系受***雇请提供劳务，***与***之间系雇佣关系，***作为雇主，依法应对雇员王成佳受伤后果的发生承担赔偿责任。案涉工程系奥得赛公司发包给***，而***作为自然人当然没有建设工程施工资质，奥得赛公司将工程发包给没有资质的个人，也存在明显过错，依法也应对***受损后果的发生承担赔偿责任。但***、奥得赛公司一直拒绝赔偿。为了维护***合法权益，特提起诉讼。

被告***辩称：1、***与***之间不存在雇佣关系。***与***舅舅叶某就案涉工程系承揽关系，***系受叶某雇佣导致受伤；2、***未按相关安全规范施工，自身存在主要过错；3、***提起的各项损失是否符合相关规定，请人民法院依法核实。

被告奥得赛公司辩称：奥得赛公司与***就案涉工程存在承揽关系属实，奥得赛公司对因工程施工的原因而发生的安全事故无过错，在本案中不应承担民事责任。

本院经审理认定事实如下：对于当事人没有争议的事实，本院予以确认。***为主张其与被告***存在劳务关系的事实，向本院申请证人王某、叶某出庭作证，王某、叶某证实，王某、叶某、***等均系受***约邀而于2018年6月21日在奥得赛公司从事钢结构安装搭建工作，报酬也由***支付。结合奥得赛公司提交的原、被告双方均无异议的证据，即奥得赛公司与***于2018年6月10日签订的《承揽合同》，可以明确认定***系案涉工程承包人。***一方面认可其系案涉工程的承包人，一方面又抗辩称其将工程分包给了叶某，叶某、***均否认***该抗辩事实，***对此依法应承担举证证明责任而未提交证据。故应依法认定***系受***雇佣而提供劳务；黄冈楚剑法医司法鉴定所系接受本院委托后，对***的伤情作出不构成伤残等级的鉴定结论。***对该鉴定结论亦无异议，故依法对***主张的其已构成十级伤残的事实不予认定。

本院认为：一、原告***系在为被告***提供劳务的过程中自身遭受损害，被告***作为接受劳务的一方，依法应注意安全保障义务而疏于注意。原告***受损后果的发生，被告***依法应承担赔偿责任。原告***作为完全民事行为能力人，应能预见在三米高的平台上作业具有一定的危险性，而未采取相应的安全防范措施。原告***对其自己受伤后果的发生，也存在过错，依法也应承担相应的责任；二、被告奥得赛公司明知被告***作为自然人，无建设工程施工资质，仍将工程发包给被告***。被告奥得赛公司存在选任过失，原告***要求被告奥得赛公司与被告***承担连带赔偿责任，符合法律规定，予以支持；三、原告***没有提供其长期从事建筑业及由专业护理人员护理的证据，故误工费、护理费应按农、林、牧、渔业的年平均工资收入计。误工费为16841.10元（34150÷365×180）、护理费为8420.55元（34150÷365×90）。原告***所受损伤经重新鉴定未构成伤残，不足以致精神损害，故原告***要求残疾赔偿金及精神损害抚慰金，不符合法律规定，对此不予支持。原告***没有提供证据证明其是否丧失劳动能力及丧失程度，故对其提起的被扶养人生活费请求，不予支持。综上，原告***因伤造成的各项损失为：医疗费34189.5元、后续治疗费3000元、鉴定费2000元、住院伙食补助费1900元、交通费300元、误工费16841.10元、营养费1800元、护理费8420.55元，合计68451.15元。综上，并结合原、被告的过错程度，原告***自负30%为宜，70%部分即47915.81元，依法应由二被告***、奥得赛公司承担，扣除***已支付的1万元，还应赔偿37915.81元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款之规定，判决如下：

限被告***、武穴奥得赛化学有限公司自本判决生效后五日内连带赔偿给原告***因伤造成的各项损失37915.81元。

如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

案件受理费859元，减半收取429.5元，由原告***负担200元，被告***、武穴奥得赛化学有限公司负担229.5元。

如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于黄冈市中级人民法院。

审判员　　朱天友

二〇一九年四月八日

书记员　　杨小青