某某与无锡通用钢绳有限公司劳动合同纠纷二审民事判决书

江苏省无锡市中级人民法院

民 事 判 决 书

（2019）苏02民终3663号

上诉人（一审原告）：***。

委托诉讼代理人：蔡新福，重庆中钦国彦（无锡）律师事务所律师。

被上诉人（一审被告）：无锡通用钢绳有限公司，住所地无锡市锡山区东港镇民祥路**。

委托诉讼代理人：俞亮丞，江苏创凯律师事务所律师。

上诉人***因与被上诉人无锡通用钢绳有限公司（以下简称通用公司）劳动合同纠纷一案，不服无锡市锡山区人民法院（2019）苏0205民初800号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月21日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。

***上诉请求：撤销一审判决，改判支持其一审的诉请。事实和理由：1.医院建议其不能再从事重体力劳动，因此，为调换工作岗位的问题，其多次与公司沟通，但是，公司未予理睬，导致其无法继续工作，并非其不想上班，公司以其旷工为由解除劳动合同是错误的，应当支付违法解除的赔偿金和工资；2.公司制订《员工手册》的民主程序不合法，公司提交的证明民主程序的照片，其未见过，照片在仲裁中未经质证，不能作为审理的依据。

通用公司辩称，诊断证明并非认定***已不再具备体力劳动的能力，医院建议的休养都有时间限制，***在时间届满后应当出勤，是否胜任原岗位的工作，应当在回到公司后作考察判断，***提供的诊断证明不连续，在公司催告后亦未到公司上班，公司与其解除劳动合同有事实依据，《员工手册》履行了民主程序，***亦知晓手册的内容。

***向一审法院起诉，请求判令通用公司支付违法解除劳动合同的赔偿金196000元及2017年1月至2018年8月21日的工资20089.18元。

一审法院认定事实：***就本案讼争申请劳动争议仲裁，仲裁机构于2018年10月30日受理后查明：***于1994年6月起入职通用公司，从事捻股工作岗位。通用公司为***缴纳了社会保险费。2017年1月29日起，***至沭阳市的中山医院就医，医院出具诊断证明书，建议休息一个月。***又先后至中国人民解放军第一0一医院进行治疗，医院分别于2017年10月22日、2017年11月28日、2018年2月12日出具了三份诊断证明书，分别建议休息二十天、两周、一个月，共建议休息六十五天。***自患病之日起至2018年8月21日止均未出勤，除上述诊断证明书外，***未向通用公司提供过其他医院的休假证明。通用公司分别于2018年3月14日、2018年8月14日通过快递形式向***送达了《限期上班通知书》，要求***到公司上班。但***未至公司上班。通用公司于2018年8月20日征询了工会意见，并于2018年8月21日依据《员工手册》第31页第5.1条及《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条作出了与***解除劳动合同的决定，该决定通过快递向***进行了送达。《员工手册》第31页第5.1条内容为：连续旷工15天（含）以上或全年累计旷工30天（含）以上属严重违纪。该《员工手册》***已知晓。在仲裁案件开庭后通用公司向仲裁机构提供了《员工手册》履行民主程序的相关照片。2017年1月至2018年8月21日期间，通用公司向***发放工资8082.50元。

无锡市锡山区劳动人事争议仲裁委员会于2018年12月26日作出仲裁裁决，对***的仲裁请求均不予支持。***不服诉至法院，诉请如前。

一审中，通用公司对仲裁裁决查明的事实无异议。***对仲裁裁决中查明事实部分“通用公司庭后提供了民主程序的相关照片”的情况有异议，其余事实无异议。

一审中，***陈述称，2017年2月至4月其系全休未上班，5月至8月为断断续续上班，一直与公司协商调整工作岗位；8月10日上深夜班的时候班长说要么完整上一个月的班，要么就别上了，机子等不了人，从此其便不再上班。次日，其向公司领导强调原工种干不了，领导说这个要车间协调，车间里的意思是要领导安排。

根据通用公司在仲裁阶段提供的工薪条反映，***的每月工资计算周期为上月26日至本月25日，2017年1月应发工资为3599元，扣除房金（66元）、社会保险费（375元）、公积金（131元）后实发工资为3093元；2017年2月应发工资为411元，扣除房金（66元）、社会保险费（280元）、公积金（131元）后实发工资为0元；2017年3月应发工资为459元，扣除社会保险费（280元）、公积金（131元）后实发工资为48元；2017年4月应发工资为436.10元，扣除社会保险费（280元）、公积金（131元）后实发工资为25.10元；2017年5月应发工资为2681元，扣除社会保险费（280元）、公积金（131元）后实发工资为2270元；2017年6月应发工资为3323.90元，扣除社会保险费（347元）、公积金（131元）后实发工资为2845.90元；2017年7月应发工资为1294.50元，扣除社会保险费（280元）、公积金（142元）后实发工资为872.50元；2017年8月应发工资为452元，扣除社会保险费（291元）、公积金（142元）后实发工资为19元；共计应发工资为12656.50元。根据***提供的银行交易明细显示，通用公司共计实发***2017年9月至2018年7月工资为2102元，且通用公司为***缴纳了该期间的社会保险费。

一审法院认为，用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定全面履行各自的义务。劳动者严重违反用人单位的规章制度的，用人单位可以解除劳动合同。本案中，***自2017年1月29日起未再出勤，其后断断续续开具了4份医院诊断证明书，建议休息时间共计九十五天。医嘱休息期满后，***称因身体原因与公司协商调整岗位不成而未上班，但是在变更工作岗位等劳动合同内容未达成一致的情况下，***仍应回原岗位上班，不能上班的应向公司说明理由、提供相应证据并履行相关请病假手续等。而在2018年3月14日及8月14日，经通用公司两次催告后，***始终既未出勤上班，也未向通用公司提供诊断证明书、病假条等材料以履行请病假手续，长期旷工行为属实。该行为确实违反了《员工手册》第31页第5.1条“连续旷工15天（含）以上或全年累计旷工30天（含）以上属严重违纪”的内容，***对《员工手册》的内容是知晓的。***虽对《员工手册》是否经民主程序制定存在异议，但劳动者提供劳动系劳动者应尽的基本义务，劳动者存在多日甚至长期旷工行为的，必将使得用人单位无法实现订立劳动合同的目的，用人单位因此解除与劳动者的劳动合同并无不当，且通用公司也已事先将解除理由告知了工会。因此，***主张通用公司违法解除劳动关系要求支付赔偿金的请求，与事实不符，依法不予支持。

劳动者患病或者非因公负伤停止劳动，且在国家规定医疗期内的，用人单位应当按照工资分配制度的规定以及劳动合同、集体合同的约定或者国家有关规定，向劳动者支付病假工资或者疾病救济费。病假工资、疾病救济费不得低于当地最低工资标准的百分之八十。用人单位按此标准支付劳动者病假工资的，必须同时承担应当由劳动者个人缴纳的社会保险费和住房公积金。本案中，***提供的诊断证明书计算其2017年1月29日患病治疗后的病假期共计九十五天，则应支付其2017年1月29日以后病假期间的病假工资为4692元（1770元/月×80%+1890元/月×80%÷30天×65天），同时需承担该期间***个人应缴纳的社会保险费和住房公积金合计1710元。除去2017年1月、5月至8月***提供劳动的时间之外，其余时间***未再提供劳动，也未提供病假手续资料的，不应支付其工资或病假工资。因此，***2017年1月至2018年8月21日期间的应得工资为17752.40元（11350.4元+4692元+1710元）。而通用公司在2017年1月至2018年8月21日期间已经支付了***工资19557.50元（12656.5元+2102元+4799元），不存在未足额支付工资的情形，故对***主张的2017年1月至2018年8月21日期间工资的请求不予支持。

一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第三十条、第三十九条、《江苏省工资支付条例》第二十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条之规定，判决如下：驳回***的诉讼请求。

二审查明的事实与一审法院认定的一致，本院予以确认。

本院认为，通用公司证明制订《员工手册》履行民主程序的照片，因没有大会决议、与会人员签到表等其他证据印证，其证明力不足。但是，最后一期诊断证明书的建休时间为一个月，并未认定***已不能再从事体力劳动，在建休期届满后，通用公司两次书面催告，要求其上班，但***在随后的五个月始终处于未有请假手续的缺勤状态，违反了劳动者应当提供劳动的基本义务。通用公司解除劳动合同并无不当。本院对于***要求认定违法解除的主张不予采信，对于其主张的赔偿金不予支持。在其主张补发工资的周期内，通用公司已发放的工资未低于病假工资的支付标准，对其工资的诉请不予支持。

综上所述，***的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：

驳回上诉，维持原判。

二审案件受理费10元，由***负担。

本判决为终审判决。

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审判长　　张亚静

审判员　　顾　妍

审判员　　陶志诚

二〇一九年十一月五日

书记员　　魏　秀