某某,陕西轩邑特种建设工程有限公司与某某,某某,某某提供劳务者受害责任纠纷二审民事判决书

  陕西省西安市中级人民法院 民事判决书   （2019）陕01民终15142号   上诉人（原审被告）：陕西轩邑特种建设有限公司。住所地：陕西省汉中市汉台区。 法定代表人：***，该公司总经理。 委托诉讼代理人：***，陕西稼轩律师事务所律师。 上诉人（原审被告）：***，男，1963年10月20日出生，汉族，住汉中市汉台区。 委托诉讼代理人：***，陕西稼轩律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：***，女，1972年10月5日出生，汉族，住西安市蓝田县。 委托诉讼代理人：***，陕西白鹿原律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：***，男，1963年6月8日出生，汉族，住西安市蓝田县。 原审被告：***，男，1970年9月4日出生，汉族，住西安市碑林区。 委托诉讼代理人：***，陕西若定律师事务所律师。 上诉人陕西轩邑特种建设有限公司（以下简称轩邑公司）、***因与被上诉人***、***、原审被告***提供劳务者受害责任纠纷一案，不服陕西省蓝田县人民法院（2019）陕0122民初79号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 轩邑公司、***上诉请求：1、请求撤销一审判决，驳回***对上诉人的诉讼请求；2、诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、轩邑公司不是《建筑施工合同》的承包方，不是本案的适格主体。2018年7月17日***与***、***所签《建筑施工合同》在签订合同之后，经上诉人审查，由于该项目没有施工图纸，无开工许可证，系无合法手续违法建筑，存在经营风险，轩邑公司并未与***达成合议，签署《建筑施工合同》，合同上并未加盖轩邑公司公章，轩邑公司非合同主体。轩邑公司不是本案适格主体。二、发生事故的工程不在***与***、***签订的《建筑施工合同》范围之内。合同约定工程项目仅为别墅、城墙，没有窑洞。发生事故时，合同约定的城墙建设已经完工。发生事故当日是***按照***要求在已经完工的城墙上改建窑洞时。此工程不在建筑施工合同的范围之内，与***和***无关。三、本案中造成***受伤的事故发生原因没有查清。发生倒塌的城墙为已经建成的城墙，而非正在城墙上改建窑洞的城墙。城墙上方的挖掘机向墙根填土导致城墙倒塌，并非工人施工当中的安全事故。事故发生后受害人已经向三官庙镇政府报案，镇政府应当对事故原因进行调查并整改。希望法庭能调取相关安全事故调查报告，确定安全事故的责任，依据事故报告中责任分担来分配受害人的赔偿责任。一审中，上诉人要求法庭依职权查明事故原因，但仍未查清。四、事故发生的时间是在陕西省下发拆除秦岭违建之后，当时***已经掩埋地基。***在签订《建筑施工合同》之后，得知陕西省下发通知拆除秦岭违建，***在垫资壹万元后不再垫资，***、***对此也无异议。后期，***垫资达20余万，***出资10余万，虽然三方没有签订解除合同的书面协议，但从事实上，***、***对于***退出合同的事实已经默认，***已经不再参与此工程。五、本案为建筑物，构筑物倒塌致人受害，应当由建筑物、构筑物的所有人、管理人***承担赔偿责任。本案中，发生事故的责任在建设方***，其中存在以下设置缺陷：一是建设方***在该项目无施工图纸、无合法手续，无施工许可证的情况下，违法组织建设施工。二是建设方在组织城墙改建时窑洞重叠作业，—边组织围墙窑洞改建，又组织挖机向围墙另—侧填土，建设方***安排存在严重失误，事故发生是违章作业导致。三是建设方围墙的设计不符合规范，按照合同约定厚度为37厘米，高度为3.2米，施工时，***要求改成围墙厚度24厘米，高度升至4.5米，导致围墙的安全系数降低。四是窑洞建设不符合建筑施工规范，无设计图纸，边改边建。因此，围墙的倒塌致***受伤的责任应当由围墙的所有人***承担。六、特别是需要强调的是，在开庭过程中，上诉人代理人反复强调***作为建设方的蓝田县秀岭生态园工程为无合法手续，无施工许可证的违法建筑，一审法庭对此重要事实，故意回避，认定合同有效，上诉人应当承当责任，属于明显的事实不清、枉法裁判。法律规定，建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。通常包括建设工程勘察、设计、施工合同。工程的初步设计和总概算已经批准：工程所需的投资和统配物资已经列入国家计划：当事人双方均具有法人资格：当事人双方均具有履行合同的能力：1、双方必须签字盖章；2、合同的履约担保已到位；3、合同约定的生效日期已满足；4、必须是符合建筑法律法规的合同，若不符合或违背则属无效合同。本案中，***、***与***签订的合同明显为无效合同。 ***辩称，轩邑公司系《建筑施工合同》的承包方，是本案适格主体。涉案工程由***组织施工，表明对围墙改建工程的继续履行，且施工范围在合同约定内。其受伤是因围墙墙体倒塌，不存在受伤原因不清。一审中上诉人认可支付10万元的事实，上诉状中叙述垫资10万元，故***系承包人，已经退出承包关系不成立。其在提供劳务过程中受伤，系工地内部人，非工地外的人，不能成立建筑物、构筑物倒塌致人损害纠纷。《建筑施工合同》各方已经实际履行，法院已判决发包方***连带责任，发包方未上诉说明认可一审法院认定事实，合同效力问题应是建筑施工合同案件审查，非本案认定。请求驳回上诉，维持原判。 ***辩称，轩邑公司虽然未在合同上加盖公章，但该公司法定代表人***明知合同方有轩邑公司并在合同上签字，法定代表人对外的职务行为即为法人行为，轩邑公司系工程承包方。***作为发包方在该项目中既无开工许可证等合法手续、挡土墙施工要求又不符合建筑施工规范及合同的约定，存在严重安全隐患，同时组织工人进行违章重叠作业，是此次围墙塌伤事故的直接责任人。***是改建工程***劳务的实际使用方，应对损害承担使用人责任。 ***向一审法院起诉请求：一、请求依法判令***、轩邑公司、***、***赔偿***的医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、伤残赔偿金、被抚养人生活费、精神损失费（待定），共计41115.01元；二、请求依法判令***、轩邑公司、***、***对***的损失承担连带责任；三、案件诉讼费由***、轩邑公司、***、***承担。 一审法院认定事实：2018年7月17日，被告***与被告陕西轩邑特种建设工程有限公司、***、***签订《建筑施工合同》,约定:甲方***将蓝田县XX镇XX园别墅及城墙建筑工程承包给乙方陕西轩邑特种建设工程有限公司、被告***、***。一、工程地址为蓝田县XX镇XX园。二、工程概况,1、别墅10栋，主体土建；2、城墙,厚37厘米，大约高3.2米，青砖勾缝,总长度150米。材料和脚手架及工具由甲方负责，乙方负责劳务。每立方米220元工资。勾缝单价每平方米14元（按实际的长度和高度计算），具体负责人***……。4、最终以图纸为准，确保按图施工。三、承包内容及方式,包工包料,工程量按实际为准。四、工程质量及材料要求,乙方按图纸施工，材料产品、质量符合国家相关的标准，并以此标准作为验收依据。五、工程工期,本工程工期约为2017年10月8日。六、付款方式,1、乙方***垫资10万元，工程全部结束后返还给***。正负零完成后甲方付乙方30万元。2、一层完成后甲方再付乙方60万元。3、二层完成后甲方付乙方（含门窗）60万元。4、粉刷完成后甲方付乙方（含安装）30万元。5、余款竣工后付清全部工程款。七、甲方责任.1、负责施工现场管理；2、负责本工程的施工质量安全，文明施工监督和管理对违章作业、现场文明施工有权提出处理意见，对不合格产品有权要求返工。对不听劝说的员工甲方有权驱赶出场……。5、提供施工图一份。八、乙方职责。1、负责组织施工设备人员按时进场，负责确保按工期完成本工程；2、服从甲方现场管理人员的指挥和调度，做好现场的施工配合；3、保证工程质量达到规范要求的合格标准等。***在发包处签字，***、***在承包方处签字。被告***作为施工现场负责人，雇佣******在约定的蓝田县XX镇XX工地干活，2018年8月26日约11时，给围墙加高工程中，围墙倒塌，将***压伤。事故发生后，******被送往解放军第四军医大学唐都医院门诊及住院治疗，被诊断为：1、右跟骨粉碎性骨折；2、全身多处皮肤擦伤。***在第四军医大学唐都医院门诊、住院19天，出院医嘱：出院带药、右足继续短腿石膏托固定4周、术后每月须来我科门诊复查，不适随诊。2018年9月18日、9月21日、9月26日******在蓝田县医院换药三次，2018年10月23日、11月27日，******在第四军医大学唐都医院复查两次，***共花门诊及住院医疗费40764.98元。被告***垫付***费用10200元并支付就医交通费580元。2019年4月19日，经***申请后依法委托，陕西西安中恒法医司法鉴定所作出陕中恒司鉴所（2019）临鉴字第118号司法鉴定意见为：1.被鉴定人***此次损伤致右根骨粉碎性骨折，右足足弓结构部分破坏属十级伤残。2.被鉴定人***后续治疗费约需人民币12000元。被鉴定人***误工期为240日、护理期为90日、营养期为90日。***花费鉴定费2280元。庭审中***变更诉讼请求为：1、四被告连带赔偿***医疗费40764.98元、住院伙食补助费1900元、营养费7200元、护理费13500元、误工费26400元、交通费1180元、后续治疗费12000元、鉴定费2280元、精神抚慰金2000元，合计129650.98元；2、诉讼费用由被告承担。另查明******的户口住址为陕西省蓝田县XX镇XX村，事故发生时在蓝田县XX镇XX园XX工地干活，事发前后其主要收入来源地为农村。 一审法院认为，陕西轩邑特种建设工程有限公司、***、***系涉案工程的共同承包方，***作为涉案工地的具体负责人，雇佣******做工，******在工作中因围墙倒塌受伤，事故发生是因工地未规范施工，安全防护措施不到位造成的，***对事故的发生无过错，故******因事故所受的损失，应由被告陕西轩邑特种建设工程有限公司、***、***共同承担赔偿责任。被告***将工程发包时，明知承包方中有不具备施工主体资格的个人，且被告***发包的工程没有施工规划和许可，故被告***对******的损失应当承担连带责任。******因工程安全事故受伤导致的损失有：1、医疗费：***主张医疗费40764.98元系依票据计算，依法予以支持；2、住院伙食补助费：***住院19天，每天按50元计，计算为950元；3、营养费:经鉴定***损伤营养期为90天，每天按30元计，计算为2700元；4、护理费：经鉴定***护理期为90日，每天按100元计，计算为9000元；5、误工费：经鉴定***损伤误工期为240日，每天按100元计，计算为24000元；6、交通费：根据***就医情况酌定为1180元；7、残疾赔偿金：按照2018年陕西省农村居民人均可支配收入标准每年11213元，结合***的年龄及伤残系数，计算为11213×20×10%=22426元；8、后续治疗费：经鉴定为12000元；9、精神损害抚慰金：***损伤导致十级伤残，对其精神造成一定的损害，***请求赔偿精神损害抚慰金2000元符合法律规定，依法予以支持。以上共计115020.98元，由被告陕西轩邑特种建设工程有限公司、***、***共同赔偿，被告***承担连带责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条之规定，遂判决:一、被告陕西轩邑特种建设工程有限公司、***、***在判决生效后十五日内赔偿原告***医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费、残疾赔偿金、后续治疗费、精神抚慰共计115020.98元（含被告***已支付***10780元），被告***承担连带责任。如果未按本判决指定的期间履行上述金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1148元，鉴定费2280元，共计3428元（***已预交），由被告陕西轩邑特种建设工程有限公司、***、***、***负担。 本院经审理查明，一审判决认定的事实属实。 本院认为，涉案《建筑施工合同》中乙方中包括陕西轩邑特种建设工程有限公司，合同虽未加盖该公司公章，但***作为公司法定代表人已在该合同上签字确认，应视为职务行为，即一审法院认定轩邑公司、***、***作为共同承包方，裁量于法有据。***在施工过程中因工地未规范施工、安全防护措施不到位等因素受伤，其损失应由施工合同的共同承包方承担赔偿责任，综合***提交的医疗费票据、伤残等级及鉴定意见，一审法院判令轩邑公司、***、***赔偿115020.98元（含***已支付10780元），***承担连带责任，符合最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，应予以维持。 综上，轩邑公司、***的上诉请求均无事实和法律依据，不予支持。据此，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2600元（陕西轩邑特种建设有限公司已预交），由陕西轩邑特种建设有限公司负担。 本判决为终审判决。     审判长*** 审 判 员*** 审 判 员***   二〇二〇年五月十八日   书记员 ***     1