新疆鹏森科技股份有限公司、某某不当得利纠纷二审民事判决书

新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院

民 事 判 决 书

（2019）新01民终3726号

上诉人（原审被告）：新疆鹏森科技股份有限公司，住所地：新疆乌鲁木齐市米东区康庄西路1275号。

法定代表人：王芳，该公司董事长。

委托诉讼代理人：齐思新，新疆巨臣律师事务所律师。

被上诉人（原审原告）：**

委托诉讼代理人：童晓兵，新疆鼎泽凯律师事务所律师。

委托诉讼代理人：孙琦，新疆鼎泽凯律师事务所律师。

原审被告：新疆天地源环保科技发展股份有限公司，住所：新疆乌鲁木齐高新区（新市区）高新街217号盈科广场B座2315室。

法定代表人：刘锡萌，该公司总经理。

上诉人新疆鹏森科技股份有限公司（下称鹏森公司）因与被上诉人**、原审被告新疆天地源环保科技发展股份有限公司（下称天地源公司）不当得利纠纷一案。不服新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市新市区人民法院（2019）新0104民初2369号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月8日立案后，依法组成合议庭，于2019年11月28日公开开庭审理了本案。上诉人鹏森公司法定代表人王芳、委托诉讼代理人齐思新、被上诉人**的委托诉讼代理人童晓兵、孙琦均到庭参加诉讼。原审被告天地源公司经本庭合法传唤未到庭，本案现已审理终结。

鹏森公司上诉请求：撤销（2019）新0104民初2369号民事判决第一项，将本案发回重审或者改判驳回**全部一审诉讼请求。事实和理由：**在我公司任职期间，通过虚开发票套取公司现金及冲减个人借款已涉嫌职务侵占，本案应当在刑事案件中一并处理。并且，**曾在我公司支取多笔款项，包括本案的金额都是从我公司支取的，根本不存在垫付之说。综上，请求二审法院在依法查明案件事实的基础上支持我方上诉请求。

**辩称，不同意鹏森公司上诉请求，我方持有向天地源公司交纳款项的发票，可以证实我代鹏森公司垫付了环评费用，故我们认为一审法院判决正确，请求二审法院维持原判。

天地源公司未到庭，亦未提交书面答辩意见。

**向一审法院起诉请求：判令鹏森公司、天地源公司返还环评办理费5万元并承担本案诉讼费用。

一审法院认定事实：2017年5月，鹏森公司（甲方）与天地源公司（乙方）签订《技术咨询合同》，约定甲方委托乙方技术咨询，项目名称：新疆鹏森教学设备制造项目，技术咨询报酬总额12万元，约定咨询内容、付款方式等，注明**系甲方（鹏森公司）项目联系人。

2018年2月2日，**以现金向天地源公司支付《技术咨询合同》项下技术咨询5万元，天地源公司出具收据给**，注明：今收到**环评办理（费）5万元。庭审中鹏森公司称彼时**系鹏森公司财务总监，认可**向天地源公司付款5万元系其代鹏森公司支付《技术咨询合同》项下咨询费。

2018年4月27日，乌鲁木齐市公安局米东区分局出具立案告知单，经该局审查决定对**涉嫌职务侵占一案立案。庭审中鹏森公司据此称本案纠纷应当在该案件中一并处理。

一审法院认为，鹏森公司签订合同委托天地源公司技术咨询，双方对合同效力不持异议，委托方鹏森公司应当按约定支付技术咨询费。庭审中鹏森公司称**付款时系公司财务总监，付款给天地源公司系**履行职务代公司付款，一审法院认为，**虽系鹏森公司财务负责人，**履行职务并无义务代公司垫付资金，鹏森公司因**代其垫付款项而减少应付天地源公司债务，因此受有利益，构成不当得利，故鹏森公司应当返还**垫付款5万元，一审法院予以支持。

**以现金代鹏森公司支付咨询费，现金持有即占有，鹏森公司未提交证据证明**以公司所有的现金向天地源公司付款，**履行职务代公司付款并不等同于**以公司现金付款。**代鹏森公司付款，双方因此产生的纠纷，系平等主体之间的纠纷，属民商法调整范围，鹏森公司辩称应当与公安机关已立案件一并处理的意见，一审法院不予采纳。**垫付款项的受益人系鹏森公司，要求天地源公司承担责任没有事实依据，一审法院不予支持。综上，判决如下：一、新疆鹏森科技股份有限公司返还**垫付款5万元；二、驳回**对新疆天地源环保科技发展股份有限公司的诉讼请求。

上诉人鹏森公司为支持其主张，提交证据如下：

1、2017年7月7日借款申请单、2017年7月10日中国银行股份有限公司付款回单。上述二份证据证明，**在鹏森公司支取了10万元，其中5万元交于天地源公司，剩余5万元未向公司归还，故本案中不存在不当得利之事实。

**经质证，对该证据的合法性认可，对与本案的关联性不认可。认为**作为财务人员借支很正常，但并没有明确该款项是用来交纳环评费的，故不能证明鹏森公司之主张。

本院对原审判决认定其他事实予以确认。

本院认为，**主张代鹏森公司垫付了款项，故要求鹏森公司返还，二审之中，鹏森公司提供2017年7月**自鹏森公司财务支取10万元人民币的凭证，用于证明**所主张的2018年2月向天地源公司交纳的5万元源自于鹏森公司。**对支取了10万元人民币认可，但否认该款项用于交纳环评费，经庭审调查，**对于该10万元领取具体用途无法详细说明。基于此，本院认为，**虽以其名义向天地源公司交纳了环评费，但不排除款项来源于鹏森公司。故**现以不当得利为由，要求鹏森公司返还款项依据不足。

综上，**要求鹏森公司返还不当得利请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实有误，本院应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：

一、撤销乌鲁木齐市新市区人民法院（2019）新0104民初2369号民事判决；

二、驳回**要求新疆鹏森科技股份有限公司、新疆天地源环保科技发展股份有限公司返还5万元垫付款的诉讼请求。

一审案件受理费1050元（**已预交），由**自行承担；二审案件受理费1050元（新疆鹏森科技股份有限公司已预交），由**负担，**应于本判决生效后五日内给付新疆鹏森科技股份有限公司。

本判决为终审判决。

审判长　　崔晓东

审判员　　王朋坤

审判员　　李　艳

二〇一九年十二月二十四日

书记员　　嵇红燕