某某与某某、某某执行分配方案异议之诉一审民事判决书

湖南省南县人民法院 民事判决书 （2016）湘0921民初1396号 原告：***，男，1969年10月12日出生，汉族，住湖南省南县。 委托诉讼代理人：***，湖南跃海律师事务所律师，代理权限为一般诉讼代理。 被告：***，男，1966年10月12日出生，汉族，住湖南省益阳市赫山区。 委托诉讼代理人：***，湖南天声律师事务所律师，代理权限为特别授权。 委托诉讼代理人：***，湖南天声律师事务所律师，代理权限为一般诉讼代理。 被告：***，男，1977年2月6日出生，汉族，住湖南省沅江市。 被告：***，男，1977年8月5日出生，汉族，住湖南省沅江市。 被告：***，男，1974年12月8日出生，汉族，住湖南省沅江市。 被告：***，男，1970年8月5日出生，汉族，住湖南省湘潭县。 被告：***，男，1972年4月24日出生，汉族，住湖南省沅江市。 被告：***，男，1958年6月19日出生，汉族，住湖南省益阳市赫山区。 被告：***，男，1978年5月17日出生，汉族，住湖南省桃江县。 被告：***，男，1970年12月7日出生，汉族，住湖南省桃江县。 被告：***，男，1973年9月6日出生，汉族，住湖南省益阳市资阳区。 被告：***，男，1982年6月26日出生，汉族，住湖南省益阳市资阳区。 被告：***，男，1981年8月16日出生，汉族，住湖南省益阳市赫山区。 被告：***，男，1976年5月22日出生，汉族，住湖南省桃江县。 被告：沅江市志高冷暖设备工程有限公司，住所地湖南省沅江市琼湖中路。 法定代表人:***，该公司经理。 被告：湖南喜来灯饰电器有限公司银城分公司，住所地湖南省益阳市银城大市场北区J座。 负责人:***，该公司经理。 被告：长沙和道智能系统有限公司，住所地湖南省长沙市芙蓉区展览馆路上东印象A幢2602房。 法定代表人:***，该公司经理。 被告：益阳鼎胜电子科技有限公司，住所地湖南省益阳市赫山区龙洲北路60-1号。 法定代表人：***，该公司经理。 以上十六位被告的共同委托诉讼代理人：***，男，沅江市琼湖法律服务所法律工作者，代理权限为特别授权。 被告：***，男，1984年11月9日出生，汉族，住湖南省益阳市赫山区。 被告：***，男，1981年9月24日出生，汉族，住湖南省益阳市赫山区。 被告：***，女，1974年12月6日出生，汉族，住湖南省南县。 被告：***，男，1972年11月4日出生，汉族，住湖南省南县。 被告：***，女，1975年6月10日出生，汉族，住湖南省华容县。 被告：***，男，1975年6月6日出生，汉族，住湖南省南县。 被告：***，男，1964年1月2日出生，汉族，住湖南省南县。 被告：***，男，1989年11月2日出生，汉族，住湖南省南县。 被告：***，男，1969年11月27日出生，汉族，住湖南省南县。 被告：***，男，1969年12月12日出生，汉族，住湖南省南县。 被告：***，男，1973年11月15日出生，汉族，住湖南省华容县。 被告：***，男，1958年3月9日出生，汉族，住湖南省沅江市。 被告：***，女，1968年5月16日出生，汉族，住湖南省南县。 被告：***，女，1963年1月28日出生，汉族，住湖南省南县。 被告：***，女，1972年10月18日出生，汉族，住湖南省南县。 被告：***，男，1968年8月4日出生，汉族，住湖南省南县。 被告：***，女，汉族，1972年7月18日出生，汉族，住湖南省南县。 被告：***，女，1961年11月11日出生，汉族，住湖南省南县。 被告：***，男，1973年11月25日出生，汉族，住湖南省南县。 被告：***，男，1964年9月4日出生，汉族，住湖南省沅江市。 被告：南县宜和源大酒店。住所地湖南省南县南洲镇东红社区*组（永红路）。 法定代表人：***，该酒店业主。 原告***与被告***、***、***、***、***、***、***、***、***、***、***、***、***、***、***、***、***、***、***、***、***、***、***、***、***、***、***、***、***、***、***、***、***、沅江市志高冷暖设备工程有限公司、湖南喜来灯饰电器有限公司银城分公司、长沙和道智能系统有限公司、益阳鼎胜电子科技有限公司及南县宜和源大酒店执行分配方案异议之诉一案，本院于2016年10月8日立案受理后，于2017年2月27日裁定中止审理，2019年3月20日裁定恢复审理，并于2019年3月25日依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告***的委托诉讼代理人***，被告***的委托诉讼代理人***、***，被告***等16人的委托诉讼代理人***，被告***、***、***、***、***、***、***、***、***、***到庭参加诉讼，被告***、***、***、***、***、***、***、***、***、***、南县宜和源大酒店经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告***向本院提出诉讼请求：请求法院依法判决被告***经手借原告***的借款120000元在南县宜和源大酒店处置资产中参与执行分配。事实与理由：2012年5月8日，被告***与原告***签定了《投资协议》，实为民间借贷协议，向原告借款120000元。南县人民法院以（2014）南法民二初字第755号民事判决书判决由被告***偿还所欠原告***借款120000元，限判决生效后15日内付清，后原告***已及时向南县人民法院申请执行，但南县人民法院未将***实际经营的南县宜和源大酒店处置资产列入原告的可执行标的。原告向南县人民法院递交了《执行分配方案异议书》，南县人民法院于2016年9月19日以已参与分配方案的申请执行人***等36人提出反对意见为由告知原告可提起执行异议之诉。原告认为，被告***是南县宜和源大酒店的创建人和经营者，更是宜和源大酒店的实际股东，***向原告所借钱款，用于了宜和源大酒店的装修与经营事宜，原告应享有参与宜和源处置资产分配的权利。 被告***辩称，法院对原告的借款已有生效判决，故对原告要求参与宜和源大酒店处置资产分配无异议。 被告***、***、***、***、***、***、***、***、***、***、***、***、沅江市志高冷暖设备工程有限公司、湖南喜来灯饰电器有限公司银城分公司、长沙和道智能系统有限公司、益阳鼎盛电子科技有限公司辩称，对原告要求参与南县宜和源大酒店处置资产分配无异议，但只能是借款本金参与分配，利息不能参与分配，且只能在原南县法院执行局制定分配方案时预留的850000元中参与分配。 被告***等到庭当事人同意以上意见。 被告南县宜和源大酒店未到庭发表答辩意见。 原告***围绕诉讼请求提交了五组证据，已到庭的被告对其证据的真实性均无异议。经本院审查，对原告所举证据的真实性予以认可。 经审理查明，2013年6月9日，***与南县县委党校签订合同，租赁南县县委党校部分房舍组建南县宜和源大酒店。南县宜和源大酒店最初工商登记为个体工商户，后变更登记为个人独资企业，工商登记名义负责人均为***，实际投资人和经营者均为***。***为组建和经营南县宜和源大酒店对外负有多笔债务，其中包括部分装饰装修款和民间借贷及金融债务。***因背负巨额债务于2013年11月外逃马来西亚，2014年9月9日***被列为网上逮捕在逃人员。2015年12月15日，***被抓押送回国，2015年12月17日被逮捕。***外逃后,有多个民事案件进入诉讼和执行程序。 南县人民法院受理涉***、***、南县宜和源大酒店为被执行人的多个执行案件后，依法处置变卖了属***所有的南县宜和源大酒店资产，并于2016年5月19日作出“被执行人***、***、宜和源大酒店变卖款分配表初稿”。原告***于2016年6月12日向南县人民法院递交了《执行分配方案异议书》，后于同年9月19日收到南县人民法院转交的相关债权人和申请执行人对《执行分配方案异议书》的反对意见，原告遂提起诉讼。 另查明，2019年2月1日，南县人民法院作出（2018）湘0921刑初339号刑事判决书，其中被告人***犯非法吸收公众存款罪，判处有期徒刑三年六个月，并责令***退赔本案被害人直接经济损失共计1108.92万元（其中退赔***借款82.8万元、***借款2万元、***借款5万元、***借款5万元、***20万元、***20万元、***30万元、***30万元、***18万元、***9.12万元、***30万元、***22.8万元、***7万元、***10万元、***15.2万元、***20万元、***80万元、***20万元、***36万元、***10万元、***10万元、***20万元、***20万元、***10万元、***25万元、***47万元、***103万元、***26万元、***209万元、***90万元、***12万元、***40万元、***24万元）。目前，被告人***对该判决不服，已提出上诉，二审正在审理当中。南县人民法院所制作的“变卖款分配表初稿”中，有多名执行申请人的债权属于该刑事判决书中所确定的非法集资资金，“变卖款分配表初稿”确定债权金额的依据是民事诉讼法律文书，与刑事判决书认定的金额不一致，另“变卖款分配表初稿”没有将原告纳入分配名单。 本院认为，本案系执行分配方案异议之诉。本案的争议焦点在于原告应否纳入分配范围，平等参与分配。 2014年3月31日，最高人民法院、最高人民检察院、公安部联合发布的《关于办理非法集资刑事案件适用法律若干问题的意见》（以下简称“意见”）规定：对于公安机关、人民检察院、人民法院正在侦查、起诉、审理的非法集资刑事案件，有关单位或者个人就同一事实向人民法院提起民事诉讼或者申请执行涉案财物的，人民法院应当不予受理，并将有关材料移送公安机关或者检察机关；人民法院在审理民事案件或者执行过程中，发现有非法集资犯罪嫌疑的，应当裁定驳回起诉或者中止执行，并将有关材料移送公安机关或者检察机关。***于2015年12月17日被逮捕，南县人民法院于2016年5月19日作出分配方案，显然该分配方案的作出是在***涉嫌非法吸收公众存款罪案侦查或审理期内。参照《意见》的规定，南县人民法院应当中止该系列案的执行，南县人民法院没有裁定中止执行而制作分配方案的行为违背了《意见》规定的精神，执行程序上存在瑕疵。因此，“被执行人***、***、宜和源大酒店变卖款分配表初稿”应予撤销。另外，从实体上分析，被告人***犯非法吸收公众存款罪的刑事判决并未生效，刑事判决书中所确定的退赔集资参与人的经济损失金额目前无法确定，但可以肯定非法集资参与人的退赔金额与通过民事诉讼程序后参与执行分配的金额不一致。因此，执行分配方案的作出最终应以刑事案件的审理结果作为依据。因“变卖款分配表初稿”的作出存在程序瑕疵，应予撤销，不再发生法律效力，且最终分配方案的作出需以刑事案件的审理结果作为依据，而不宜评判。故本案中，本院对原告的诉讼请求不予判决。原告可在南县人民法院重新制作的分配方案后选择行使诉讼权利。 综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五百一十一条、第五百一十二条，参照最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理非法集资刑事案件适用法律若干问题的意见》的规定，判决如下： 一、撤销南县人民法院2016年5月19日作出的《被执行人***、***、宜和源大酒店变卖款分配表初稿》，待刑事被告人***涉嫌犯非法吸收公众存款罪刑事判决生效后重新制作分配方案； 二、本案中驳回原告***的诉讼请求。 案件受理费500元，由被告负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省益阳市中级人民法院。 审判长*** 审判员*** 审判员*** 二〇一九年三月二十五日 法官助理*** 书记员***（兼）