广昌县兴莲机械制造有限公司、某某劳动争议二审民事判决书

江西省抚州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）赣10民终1028号 上诉人（原审原告）：广昌县兴莲机械制造有限公司，住所地江西省抚州市广昌县工业园区，统一社会信用代码91361030099472226L。 法定代表人：曹**强，董事长。 委托诉讼代理人：**，北京市**（苏州）律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。 被上诉人（原审被告）：***，男，1977年4月13日出生，汉族，住江西省抚州市广昌县。 上诉人广昌县兴莲机械制造有限公司（以下简称“兴莲公司”）因与被上诉人***劳动争议一案，不服江西省广昌县人民法院（2020）赣1030民初674号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月31日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷、调查和询问双方当事人，因本案没有新的事实、证据和理由，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。 兴莲公司上诉请求：1．请求撤销（2020）赣1030民初674号判决，并判决兴莲公司不承担经济补偿金；2．判令***承担一审、二审全部诉讼费用。事实与理由：一审判决认定事实错误、适用法律错误，兴莲公司不应当向***支付经济补偿金。1．未缴纳社保的过错在***，***不能以此为由获取经济补偿金。广昌县在2018年之前一直属于贫困县，广昌县当地居民为了获取更多工资收入多数选择不缴纳社会保险。在2016年3月，***进入兴莲公司工作后，***为了多获取实际的工资收入而主动提出不缴纳社会保险，兴莲公司同意并在每月工资中将社保补偿给***。虽然如一审法院所认定的“参加社会保险缴纳社会保险系法律强制性规定”，但是基于上述多种因素，双方已经就社保缴纳达成了一致意见，不缴纳社保的过错在***，而非兴莲公司。且在2016年3月至2020年1月***提起劳动仲裁之前，长达4年的时间里，***从未***公司提出过缴纳社会保险，这也足以看出双方就社保缴纳事宜已经达成了一致意见，并无争议。***取得既得利益后反悔，并以此为由要求兴莲公司支付经济补偿金，这显然违反公平正义及诚实守信原则，严重加重了乡镇企业的用工风险及负担，一审法院在判决时忽略了这一事实。2．未续签劳动合同的过错在***，***不能以此为由获取经济补偿金。自2019年8月劳动合同到期后，兴莲公司一直积极与***沟通，在维持原有劳动合同条件（工资待遇）的情况下，续订劳动合同，但沟通持续几个月，***一直未能同意，因此才在2020年1月5日未能达成一致的情况下劳动合同自然终止。因此，未能续订劳动合同的过错在***，而非兴莲公司，一审法院忽略这一案件事实，而依据劳动合同法第四十四条第（一）项和第四十六条第（五）项规定判决兴莲公司向***支付经济补偿金，显然属于机械适用法律规定。3．***在劳动合同履行期间存在恶意侵占兴莲公司财产，兴莲公司完全有权依法单方解除劳动合同而不付经济补偿金。2019年上半年，***利用职务之便在私自收取客户定金两万元后，予以侵占，其侵占公司财产的行为也已涉及刑事犯罪，根据《劳动合同法》第三十九条第二款及第三款的规定，兴莲公司完全有权单方解除合同且无需支付经济补偿金。虽然兴莲公司考虑到***系公司老员工而未追究其刑事责任，但不表示对其行为的谅解，也不能改变***徇私舞弊、损害公司利益的事实。因此，一审判决对此认定的事实错误。综上，兴莲公司系广昌县这一贫困县的乡镇企业，***在签订劳动合同时已明确主动放弃社保缴纳，在劳动合同履行期间存在恶意侵占公司财产的舞弊行为，在续订劳动合同时恶意拒绝兴莲公司提出的维持原有劳动合同条件。对此，***在劳动合同签订时，履行中以及续订时均存在过错，***以其自身过错行为而获取不正常的经济补偿金，是对司法资源的滥用。一审法院作出***公司支付经济补偿金的判决，完全忽略案件事实及公平正义原则，请二审法院改判兴莲公司不承担经济补偿金。 ***辩称，其有权要求兴莲公司支付经济补偿金。1．兴莲公司未为***缴纳社会保险，在未与***充分协商的情况下调整***的工作岗位并降低工作待遇，2020年1月5日，兴莲公司以降低劳动合同约定的条件续订劳动合同，双方未达成一致，劳动关系自然解除。兴莲公司未为***缴纳社保，***有权要求兴莲公司支付经济补偿金；2．***在工作期间并未严重违反公司规章制度，也未给公司造成损失。***与公司系借贷关系，出具了借条，共计借贷55,000元，并且按照银行利率实时支付。***要求兴莲公司支付经济补偿金符合法律规定，请求二审维持原判。 兴莲公司向一审法院起诉请求：1．判令兴莲公司无需向***支付经济补偿金人民币24,000元；2．***承担本案全部诉讼费用。 一审法院认定事实：***于2016年3月进入兴莲公司工作，劳动合同一年一签，根据现有证据显示最后一份劳动合同期满日为2019年8月31日，***工作至2019年12月份（银行工资交易流水显示可佐证），2020年1月5日，***与兴莲公司未能就续签劳动合同达成一致，双方劳动关系自然终止。劳动关系终止前一年***的月平均工资为6,000元，工作期间兴莲公司未为***缴纳社会保险。***向广昌县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委于2020年4月1日作出广劳人仲字［2020］第04号仲裁裁决书，裁决：一、广昌县兴莲机械制造有限公司在裁决书生效后15日内支付***经济补偿金24,000元；二、驳回***的其他仲裁请求。兴莲公司不服仲裁裁决，向一审法院提起诉讼。 一审法院认为，首先，根据《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。即参加社会保险缴纳社会保险费系法律强制性规定，不因劳动者同意放弃而免除用人单位的缴纳义务；同时，兴莲公司亦未提供证据证明***同意放弃缴纳社会保险费，故对兴莲公司的该项诉称一审法院不予采信。 其次，《中华人民共和国劳动合同法》第十四条规定，连续订立二次固定劳动期限合同，续订劳动合同的，用人单位应当与劳动者订立无固定期限劳动合同，否则视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。本案中***自2016年3月进入兴莲公司工作以来，连续超过二次订立的为固定劳动期限合同，故兴莲公司无正当理由未与***订立无固定期限劳动合同，违反劳动合同法规定，应当视为兴莲公司与***已订立无固定期限劳动合同。同时根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项、第四十六条第（一）项规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费时，劳动者可以解除劳动合同并要求用人单位支付经济补偿，故因兴莲公司未为***缴纳社会保险费，应当向***支付经济补偿金。 再次，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第（一）项和第四十六条第（五）项规定，除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，因劳动合同期满而终止固定期限劳动合同的，用人单位仍需向劳动者支付经济补偿。本案中，即使兴莲公司与***签订的为固定期限劳动合同，***公司未提供证据证明其是在维持或者提高劳动合同约定条件情况下，系因***不同意续订导致合同期满终止劳动合同，故兴莲公司仍需向***支付经济补偿金。 最后，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位的工作年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付，六个月以上不满一年的，按一年计算；月工资为劳动合同终止前十二个月的平均工资。***自2016年3月至2019年12月在兴莲公司连续工作满三年零六个月不满四年，经济补偿标准应按4个月计算，双方庭审中一致确认，劳动合同终止前一年***的月平均工资为6,000元，故兴莲公司应当支付***经济补偿金为24,000元（月均工资6,000元×4个月）。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第三十八条、第四十四条、第四十六条、第四十七条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，一审法院判决：一、广昌县兴莲机械制造有限公司于本判决生效之日起十日内向***支付经济补偿金24,000元。二、驳回广昌县兴莲机械制造有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元减半收取5元，由广昌县兴莲机械制造有限公司负担。 二审中，当事人没有提交新证据。 兴莲公司、***对一审认定的事实均无异议，二审予以确认。 本案一方当事人不同意调解，调解不成。 本案二审的争议焦点为：兴莲公司是否要向***支付经济补偿金。 本院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。兴莲公司主张系***主动提出不缴纳社保，在维持原有劳动合同条件下系***原因不同意续签合同，但并未能提交充分证据证明，二审不予采信。 兴莲公司主张***私收客户2万多元财产占为己用，侵占公司财产，兴莲公司有权据此单方解除劳动合同。但结合一审中已提交的借条、内部联络单等证据，兴莲公司在2019年5月份已对***的行为进行了罚款处罚，并将该笔款项转为******公司的借款，可见兴莲公司对***的违规行为已进行了处罚，且2019年12月份兴莲公司还向***发放了售后奖金。兴莲公司据此主张***损害公司利益，其有权单方解除劳动合同并无需支付经济补偿金，依据不足，二审不予支持。一审判决认定兴莲公司应当向***支付经济补偿金24,000元，并无不当，二审予以维持。 综上所述，上诉人兴莲公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人广昌县兴莲机械制造有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长　范　宣 审判员　*** 审判员　王　琳 二〇二〇年十月二十九日 法官助理*** 书记员***