某某、江苏淮奥机电设备工程有限公司追偿权纠纷民事二审民事判决书

江苏省淮安市中级人民法院

民 事 判 决 书

(2021)苏08民终4308号

上诉人（原审被告）：***，男，1977年7月7日出生，汉族，住淮安市洪泽区。

被上诉人（原审原告）：江苏淮奥机电设备工程有限公司，住所地淮安市淮海北路**。

法定代表人：纪宝萍，该公司总经理。

委托诉讼代理人：许士广，江苏群汇知缘律师事务所律师。

上诉人***因与被上诉人江苏淮奥机电设备工程有限公司（以下简称淮奥公司）追偿权纠纷一案，不服淮安市洪泽区人民法院（2021）苏0813民初2157号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年10月27日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。

***上诉请求：撤销一审判决，改判上诉人不承担赔偿责任；一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一审判决认定事实不清，适用法律错误，上诉人没有雇佣案外人吴永忠从事电梯安装辅助工作，被上诉人为所有进场人员均投保了100万元的雇主责任险，上诉人与被上诉人之间系雇佣关系，而非承揽关系，上诉人与案外人均受雇于被上诉人，应由被上诉人承担雇主责任，上诉人不应与被上诉人一起承担连带赔偿责任。请求二审依法支持上诉人的上诉请求。

被上诉人淮奥公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审驳回上诉，维持原判。

淮奥公司向一审法院起诉请求：1.被告支付原告垫付款合计539135.15元；2.被告负担本案诉讼费用。

一审法院认定事实：2019年1月8日，案外人吴永忠在从事电梯安装过程中，从六层楼的平台上摔至负一层楼后受伤。案外人吴永忠于2020年5月28日以本案原告淮奥公司、被告***为被告诉至淮安市清江浦区人民法院要求承担赔偿责任。经淮安市清江浦区人民法院判决，被告***应赔偿吴永忠597295.15元，扣除被告***已垫付的65000元及被告淮奥公司垫付的238797.3元，被告***还应赔偿293497.85元，被告淮奥公司对此承担连带责任。被告***不服提起上诉，经淮安市中级人民法院审理维持原审判决。其中一审、二审审理认定，案外人吴永忠系经被告***雇佣从事电梯安装辅助工作，被告***是案外人吴永忠的雇主；原告与被告就涉案电梯安装工程形成的法律关系为承揽合同关系，且原告即使给被告及案外人吴永忠购买了雇主责任险，也不能证明原、被告之间形成雇主雇员关系。

判决生效后，案外人吴永忠向淮安市清江浦区人民法院申请强制执行，经执行程序，执行到原告淮奥公司赔偿款293497.85元、诉讼费2500元、4340元，合计300337.85元，该案已执行完毕。现原告要求向被告进行追偿，遂引起诉讼。

一审法院认为，连带责任人的追偿权受法律保护。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十四条规定：“连带责任人根据各自责任大小确定相应的赔偿数额；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。支付超出自己赔偿数额的连带责任人，有权向其他连带责任人追偿。”原告由于将特种设备的安装工程违法分包给被告个人，且也未审查案外人吴永忠是否具备资质，对此存在过错，与被告***承担连带赔偿责任。原告与被告对于案外人吴永忠的损失对外虽承担的是连带责任，但原、被告内部实际是按照过错程度按份承担相应的损害赔偿责任，鉴于原告的过错程度，依法酌定其应承担30%的赔偿责任。案外人吴永忠的损害赔偿及产生的执行等费用数额共为601635.15元，原告应承担180490.55元（601635.15元×30%），原告已承担数额为536635.15元，故被告应返还原告356144.6元（536635.15元-180490.55元）。原告主张向被告追偿诉讼费2500元，该笔费用系经一审判决确定由其自行承担的诉讼费，故对其该项主张不予支持。被告抗辩称原告为雇主，应承担赔偿责任，且投保了雇主责任险，也可向保险公司理赔。本案中双方法律关系及责任承担系经生效判决确定的，应依法采信，而雇主责任保险合同关系不属于本案追偿权审查范畴，不宜突破合同相对性，故不予理涉。

依照《中华人民共和国侵权责任法》第十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条第二款之规定，判决：一、被告***于判决生效后十日内向原告淮奥公司返还356144.6元；二、驳回原告淮奥公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的利息。案件受理费9191元，减半收取4596元，由原告淮奥公司负担1275元，被告***负担3321元。

二审中，双方当事人均未向本院提供新证据。

二审经审理确认一审已查明的事实。

本案二审争议的焦点是：上诉人***与案外人吴永忠是否形成雇佣关系，其是否应承担雇主责任。

本院认为，根据本院生效的（2021）办08民终115号民事判决书认定的事实，上诉人***与案外人吴永忠系雇佣关系，吴永忠系在从事雇佣活动中受伤，上诉人理应承担雇主责任。上诉人主张不应承担责任，于法无据，本院不予支持。一审判决依据查明的案件事实以及当事人的过错程度，酌情确定各方应承担的责任比例，并无不当，本院亦予以确认。

综上，上诉人***的上诉理由不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款一项规定，判决如下：

驳回上诉，维持原判。

二审案件受理费6642元，由上诉人***负担。

本判决为终审判决。

审 判 长　　田　庚

审 判 员　　孙　艳

审 判 员　　王　敏

二〇二一年十一月八日

法官助理　　张　登

书 记 员　　王睦颖