四川益新工程勘察设计有限公司、某某劳动争议民事二审民事判决书

四川省成都市中级人民法院

民 事 判 决 书

（2021）川01民终17735号

上诉人（原审被告）：四川益新工程勘察设计有限公司，住所地:四川省成都市金牛区天龙大道1333号8幢14楼1、2、3号。

法定代表人：郝增，总经理。

委托诉讼代理人：肖坤洪，男，公司工作人员。

被上诉人（原审原告）：***，女，1999年2月13日出生，汉族，住四川省冕宁县。

上诉人四川益新工程勘察设计有限公司（以下简称益新公司）因与被上诉人***劳动争议一案，不服四川省成都市金牛区人民法院（2021）川0106民初8486号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年8月24日立案后，依法由审判员黄小华适用普通程序独任进行了审理。本案现已审理终结。

上诉人益新公司上诉请求：撤销一审判决，改判益新公司无需支付***工资差额7060元及二倍工资差额7780元。事实与理由：一、双方建立劳动关系前，益新公司已经明确告知***有三个月实习考察期，在此期间的固定工资为2500元／月，并无预发工资和计件工资。二、***与益新公司员工彭某聊天记录由来不明、真伪存疑不应成为合法有效的庭审证据，且彭某仅临时负责***技术培训及管理，不承担任何财务权限，益新公司不应对其损害公司利益的言行负责。三、益新公司已经按照本案仲裁裁决书认定的金额向***支付了未签订书面劳动合同的二倍工资差额5000元，一审法院忽略了该事实。四、一审判决与最高人民法院《关于当前形势下做好劳动争议纠纷案件审判工作的指导意见》相背离，益新公司已经完全履行了用人单位应有的法律义务，请求改判益新公司无需支付***工资差额7060元及二倍工资差额7780元。

被上诉人***辩称，***与彭某聊天记录等证据足以证明***的工资为计件工资，***从事本行业工作已两三年，并非学徒，2500元只是预发工资，并非应发工资。本案仲裁之后益新公司已经支付了5000元，益新公司只应再向其支付9840元。

***向一审法院起诉请求：一、依法判令益新公司立即支付***工资7060元(计件工资差额)；二、判令益新公司立即给付***2020年6月5日至2020年8月5日未签订书面劳动合同双倍工资差额7780元(原仲裁5000元差2780元)。

一审法院判决：一、益新公司于判决生效之日起十日内向***支付工资差额7060元、2020年6月5日至2020年8月5日期间未签订书面劳动合同二倍工资差额7780元，以上共计14840元；二、驳回***的其他诉讼请求。如未按照判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5元，由益新公司负担。

二审中，***向本院提交了以下新证据：2020年8月28日至2021年1月28日期间***与彭某的微信聊天记录，拟证明***的工资构成应为计件工资。

经本院组织质证，益新公司质证认为，该证据不能证明***的工资中存在计件工资，其实习工资只是2500元/月。首先，计件工资工作量的认定需要统计；其次，***等实习生所做的工作只是半成品，后面需要再进行修改和完善。因此，该证据不能证明***的工资属于计件工资。

益新公司向本院申请证人彭某出庭作证，拟证明彭某向***的表述仅是其个人行为，***作为实习生不应获得计件工资。

经本院组织质证，***质证认为，并非正式员工才有计件工资，彭某告知***自入职开始就以计件形式计算工资，只是转正后购买社保要等公司考核，***之前在其他公司的工资也能够证明其工资标准不止2500元／月。

对双方提交的新证据，本院经审查后认为，1.因彭某其在二审庭审中认可***提交的微信聊天记录的真实性，故，本院对***提交的微信聊天记录予以采信。2.因彭某系***在益新公司任职期间的小组长，直至***离职之时，彭某并未告知***其作为实习生不能获得计件工资。故，益新公司提供的彭某证人证言不能达到其证明目的。

二审另查明，1.***二审中提供的其与彭某的微信聊天记录显示，2020年8月28日上午，彭某通过微信向***发送了计件工资统计表之后，***询问：“那什么时候能把钱给我们呢？”彭某回复：“年底结算。”2020年12月22日下午，***通过微信再次询问彭某：“之前说的工资十二月份统计一月份发，我们的之前就已经统计好给你了，什么时候可以发下来呢？”彭某回复：“你们之前是预支了多少钱呢？我确认下，免得领导忙，核算完后给你们扣除错了。”***回复：“发了8500，还剩7060。”

2.在本案仲裁后，益新公司已按照仲裁裁决向***支付了未签订书面劳动合同的二倍工资差额5000元。

本院经二审查明的其他事实与一审查明的一致，本院对一审查明的事实予以确认。

本院认为，针对本案争议焦点，本院评析如下：

首先，益新公司虽然主张在双方建立劳动关系前，其已经明确告知***有三个月实习考察期，在此期间的固定工资为2500元／月，但其并未提供相应证据予以证明。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”之规定，益新公司应对此承担举证不能的法律后果。其次，***在一、二审中提供的其与彭某的微信聊天记录，能够证明***在益新公司工作期间，其所获的劳动报酬应为按工作量核算的计件工资，且***共计完成的工作量价值为15560元。因此，***在2020年5月5日至2020年8月28日期间共计应获得的计件工资为15560元。一审依据***在职期间应获得的计件工资总额确定***的月平均工资为4116.4元（15560元÷3.78月），并以此认定益新公司应当向***支付2020年6月5日至2020年8月5日期间未签订劳动合同的二倍工资差额为8232.8元（4116.4元×2月）并无不当，本院予以确认。益新公司关于***在三个月的实习考察期期间的工资固定为2500元／月的上诉主张无事实依据，本院不予支持。

综上，益新公司应向***支付在职期间的工资15560元、未签订书面劳动合同的二倍工资差额8232.8元，因***对二倍工资差额仅主张7780元，再扣除益新公司已经支付的工资8500元及仲裁后支付的二倍工资差额5000元，益新公司还应向***支付工资差额7060元（15560元-8500元）及未签订书面劳动合同的二倍工资差额2780元（7780元-5000元），以上共计9840元（7060元+2780元）。一审对此认定不当，本院依法予以纠正。

综上所述，四川益新工程勘察设计有限公司的上诉请求部分成立，对其合理的上诉请求，本院予以支持；一审判决认定事实部分不清，本院依法予以改正。依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：

一、撤销四川省成都市金牛区人民法院（2021）川0106民初8486号民事判决第二项，即“驳回***的其他诉讼请求”；

二、变更四川省成都市金牛区人民法院（2021）川0106民初8486号民事判决第一项“四川益新工程勘察设计有限公司于本判决生效之日起十日内向***支付工资差额7060元、2020年6月5日至2020年8月5日期间未签订书面劳动合同二倍工资差额7780元，以上共计14840元；”为：四川益新工程勘察设计有限公司于本判决生效之日起十日内向***支付工资差额7060元、2020年6月5日至2020年8月5日期间未签订书面劳动合同二倍工资差额2780元，以上共计9840元；

三、驳回***的其他诉讼请求。

如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行的债务利息。

一审案件受理费5元，由***负担。二审案件受理费10元，由四川益新工程勘察设计有限公司负担。

本判决为终审判决。

本案判决生效后，负有履行义务的当事人应当依法按期履行。逾期未履行的，权利人申请执行后，人民法院依法对相关当事人采取限制高消费、列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。

审 判 员　黄小华

二〇二一年九月二十八日

法官助理　何琼琳

书 记 员　卢冠乔