某某、青岛某某工贸有限公司等建设工程施工合同纠纷民事二审民事判决书

山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2023）鲁02民终5929号 上诉人（原审被告）：**，男，1974年8月24日出生，汉族，住青岛市黄岛区。 委托诉讼代理人：**，***师（青岛）事务所律师。 委托诉讼代理人：***，***师（青岛）事务所实习律师。 被上诉人（原审原告）：青岛***工贸有限公司，住所地山东省青岛市黄岛区嘉陵江西路1号楼172-3号，统一社会信用代码91370211753784495M。 法定代表人：***，执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：***，山东昆岗律师事务所律师。 原审被告：山东兴华建设集团有限公司，住所地青岛市黄岛区漓江西路679号，统一社会信用代码91370211706430520H。 法定代表人：***，董事长。 上诉人**与被上诉人青岛***工贸有限公司（以下简称“***公司”）、原审被告山东兴华建设集团有限公司（以下简称“兴华公司”）建设工程施工合同纠纷一案，不服山东省青岛市黄岛区人民法院（2022）鲁0211民初20462号民事判决，向本院提起上诉。本院于2023年4月13日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 **上诉请求：一、请求撤销黄岛区人民法院（2022）鲁0211民初20462号民事判决书，依法改判**无需支付***公司任何款项或发回重审。二、一、二审的案件受理费等费用均由***公司承担。事实与理由：一、一审法院适用法律错误。（一）***公司一审主体不适格。2012年8月，南京消防设备成套工程有限公司青岛分公司与****签订《建筑消防设施安装施工合同》，***公司在起诉状中也表示***公司为**提供安装和材料，但是**与***公司无任何合同关系。（二）**不是本案一审被告。根据**提交的证据，***公司的收货单位为“致远中学”“建利公司”，与**无关，***公司不应当起诉**。二、一审法院认定事实不清。（一）2012年8月5日6518.5***签字的送货单，与**无关。1、根据***公司所述，**承包**的水系统部分工程，其是否单独为致远中学承包人一审也未查清，**本身就是承包人，收货单位为建利公司，收货单位及经手人系**，收货物品也正好系**使用，与**无关，不应判定**承担该部分货款；2、**上庭作证，根据**所述，**本身与**存在纠纷，即与本案有利害关系，**的证人证言不应作为证据使用。3、**承包工程使用的物品，**上庭作证系**使用，应当由**支付货款，该无任何事实和法律依据。（二）2012年8月14日14350元***签字的送货单，与**无关。1、根据***公司所述，***承包**的电系统工程，其是否单独为致远中学承包人一审也未查清，***本身就是承包人，收货单位为致远中学，收货单位及经手人系***，收货物品也正好系***使用，与**无关，不应判定**承担该部分货款；2、一审中，***公司提交了所谓的***的录音，但是是否系***的录音无从知晓，录音无法证明系***。3、***电系统承包人，与本案有利害关系，即便录音系真实的也不应当采信录音内容。（三）2012年8月15日10030元**国签字的送货单，与**无关。1、**国非**亲属，也非单独为**管理物品，而是很多人的工地的物品都由**国管理；2、无任何证据证明**国与**有关，也无任何证据证明**国的签字系替**签收。3、收货单位为致远中学（改造工程）、建利公司，与**无关。（四）2012年8月16日13680元***签字的送货单，与**无关。1、送货单写的很清楚，数量正确，并未确认金额，一审法院未查清事实，更不知一审法院如何确定的金额；2、根据***公司所述，***承包**的电系统工程，其是否单独为致远中学承包人一审也未查清，***本身就是承包人，收货单位为致远中学，收货单位及经手人系***，收货物品也正好系***使用，与**无关，不应判定**承担该部分货款；3、一审中，***公司提交了所谓的***的录音，但是是否系***的录音无从知晓，录音无法证明系***。4、***电系统承包人，与本案有利害关系，即便录音系真实的也不应当采信录音内容。（五）**与***签字的送货单系包含在《建筑消防设施安装施工合同》，***公司不应再主张。一审法院认为以上述签字人员系**的施工人员签字，无任何事实和法律依据，上述人员不是**的施工人员，其本身就是承包人，本身也使用材料，且其签字材料恰恰系其使用材料，一审法院认为其签字就属于**付款，就此而言只要与**合作人员签字就是**欠款，该无任何事实和法律依据。 ***公司辩称，一审事实认定清楚，法律适用正确，请求二审法院驳回**的上诉请求，一审第二次庭审时**在回复一审法院**、***、***、**国与**的关系，这一对案件有重要影响的问题是作出与事实不符的**，后在一审法官的不断追问以及***公司提交充分证据的情况下，才被迫认可了***、***与**的亲属关系，***公司认为**在庭审中故意隐瞒重要事实，二审法院对其相关**应予以慎重考虑。第二，**在出庭作证时以及***的录音当中，都认可其是给**代签的送货单，关于该送货单项下的权利义务应由**承受。 兴华公司未做**。 ***公司向一审法院起诉请求：1．请求判决兴华公司、**支付***公司材料费共计人民币64,438.5元；2．请求判决兴华建公司、**承担本案诉讼费、保全费等一切诉讼有关费用。 一审法院认定事实：1．***公司提交送货单8份，货款共计64438.5元。其中2012年8月5日送货单货款金额6518.5元，收货单位及经手人为**；2012年8月14日送货单货款金额14350元，收货单位及经手人为***；2012年8月15日送货单金额10030元，收货单位及经手人为**国；2012年8月16日送货单货款金额13680元，收货单位及经手人***；2012年8月22日送货单货款金额10260元，收货单位及经手人为**；2012年9月9日送货单货款金额2700元，收货单位及经手人***；2012年9月10日送货单两份，金额分别为5070元、1830元，收货单位及经手人均为**。 2.2012年8月2日，**与南京消防设备成套工程有限公司青岛分公司（以下简称青岛消防公司）签订《建筑消防设施安装施工合同》，约定由青岛消防公司对致远中学一、二期室内消防改造工程中的一、二期室内消火栓系统的盘顶部分及室内消火栓系统整体保温，室内、室外的消火栓按***及穿线进行施工，青岛消防公司包工包料，该工程实际由***公司法定代表人***挂靠青岛消防公司进行施工，该工程的工程款项双方已结清。***公司称，致远中学一、二期室内消防改造工程除青岛消防公司承包以外的工程都是**组织施工，**施工过程中从***公司购买了部分材料。**称工程是青岛***建筑工程有限公司（以下简称***公司）安排**去干的工程，兴华公司与本案无关。 3．***公司称，送货单中收货人，**承包了**致远中学水系统部分工程，***是**妹夫，承包了**致远中学电系统部分，**国也是**的亲戚，负责给**管理仓库，***是**二哥，负责给**管理致远中学现场。**认可***是其二哥，***是其表妹夫，承包的电工程，**承包的管道工程。**未回复其与**国的关系。 4．***提供的***与***通话录音，***在电话中承认2012年在致远中学干活是给**干的，当初签的材料送货单是给**签的。**出庭作证：**承包致远中学的工程，**是给**干水工程的劳务，送来的材料根据送货单核对数量后签收，***是干的电的劳务，水、电领头的就是**和***二人，要是二人不在现场，保管员**国也帮着验收，送来的材料放在**国负责的仓库里，**国好像和**有点亲戚关系。 5．***公司主张兴华公司通过***公司将消防工程承包给**，兴华公司最终享有利益，应承担连带责任。 一审法院认为，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定“当事人之间没有书面合同，一方以送货单、收货单、结算单、发票等主张存在买卖合同关系的，人民法院应当结合当事人之间的交易方式、交易习惯以及其他相关证据，对买卖合同是否成立作出认定。”***公司有权以自己持有的送货单主张涉案材料款。**主张本案款项为青岛消防公司与**签订的《建筑消防设施安装施工合同》款项的一部分，该合同款项已结清，***公司主张本案款项为**施工的工程提供的材料款。一审法院认为本案款项应为***公司向**施工的工程提供的材料的材料款，理由如下：1、***公司提交的送货单抬头明确为青岛***工贸有限公司送货单，***公司主张本案为买卖合同纠纷，而青岛消防公司与**签订的《建筑消防设施安装施工合同》，双方为建设工程施工合同纠纷，两者合同相对方以及法律关系均不相同。2、《建筑消防设施安装施工合同》约定，青岛消防公司包工包料，如果是该合同工程施工过程中购买的材料，应由青岛消防公司的工作人员在送货单中签字，而不会由**在送货单中签字。3、***公司提交的证据可以看出，在致远中学消防工程中部分项目系**组织人员施工，在送货单中签字的人员除**外也均是**亲属或**所属施工人员。故***公司根据送货单向**要求支付材料款64,438.5元于法有据，一审法院予以支持。***公司未提交证据证明兴华公司有付款责任，其要求兴华公司付款没有事实和法律依据，一审法院不予支持。兴华公司经一审法院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，应视其已放弃了一审中举证、质证的抗辩权利。综上所述，依照《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民法典>时间效力的若干规定》第一条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百六十一条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十七条、第一百四十七条的规定，一审判决：一、**于本判决生效之日起十日内支付***公司材料款64,438.5元；二、驳回***公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百六十条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1411元、保全费664元，共计2075元，由**负担，**负担部分于本判决生效之日起十日内支付给***公司。 二审中，各方均未提交新证据。 本院二审查明，对于包工包料情况下收取材料的签收，**称，现场管理可能在进库的时候会有签字，但该签字是否需要反映在送货单上不清楚。***公司则称，通常情况下是不需要签字的，如果需要签字也应该是由南京消防公司的工作人员在送货单上签字，而不应该是**及**指定人签字。 本院二审查明的其他事实与一审法院认定事实一致。 本院认为，根据已查明事实，**系从青岛***公司处分包或转包案涉室外消防工程，有关送货单据的签收人员***、**为**提供劳务，**国系现场管理人员，证人**的证言亦可与上述事实相互印证。故，上述人员显系为**从事案涉工程提供相关劳务、管理的人员，其在该工程相关单据上签字应系代理**而为，而相关单据金额较小且连续发生于案涉施工现场，结合一审的相关论证，该代理应认定系有权代理，或至少构成表见代理，代理后果应由**承受。至于**所持的有其和***签字的单据已在室内消防工程中结算的辩解，涉案工程系包工包料，而根据建设工程施工习惯，包工包料施工中一般没有必要对供货的价款、送达等额外进行二次确认，且**亦不能证明上述材料款已在室内消防工程中结算，本院对该辩解不予采信。故一审判决**支付相应款项并无不当，本院予以维持。 综上所述，**的上诉请求不成立，应予驳回；一审判决结果正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十七条第一款第（一）项、第一百八十二条判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1411元，由**负担。 本判决为终审判决。 审 判 长　　王　楷 审 判 员　　*** 审 判 员　　王　明 二〇二三年七月十一日 法官助理　　*** 书 记 员　　孔　怡 书 记 员　　**如