某某卓建设工程有限公司、某某合同纠纷民事二审民事判决书

云南省德宏傣族景颇族自治州中级人民法院 民 事 判 决 书 （2022）云31民终488号 上诉人(原审被告）：***卓建设工程有限公司，统一社会信用代码91530103MA6L26CK4W，住所地云南省昆明市官渡区宝海路馨逸雅筑2号楼1**405号。 法定代表人：***。 委托诉讼代理人：资殿柱，云南新序律师事务所律师。代理权限为特别授权代理。 委托诉讼代理人：**财，云南新序律师事务所实习律师。代理权限为一般授权代理。 被上诉人（原审原告）：***，男，1977年12月1日生，白族，户籍地云南省大理市。 上诉人***卓建设工程有限公司因与被上诉人***合同纠纷一案，不服芒市人民法院（2022）云3123民初198号民事判决，向本院提起上诉。本院于2022年8月18日立案受理后，依法组成合议庭，对本案进行了二审法庭调查(网络视频方式)，上诉人的二代理人及被上诉人***到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 上诉人***卓建设工程有限公司上诉请求：1、请求撤销一审判决，发回重审；2、由被上诉人承担本案一审、二审诉讼费用。 事实和理由:（一）一审法院事实认定错误。案涉《单项工程承包合同》（以下简称《工程承包合同》）系***个人与***卓建设工程有限公司签订，承包人***系自然人，未取得建筑业企业资质，故该《工程承包合同》系无效合同。且双方未对工程价款进行结算，一审法院对工程价款的计算系被上诉人单方提供的计算依据，故一审法院以该依据作为工程款计算依据，系事实认定错误。二、一审法院程序违法。本案中，一审法院在一审开庭前仅向上诉人依法送达民事起诉状，未依法向上诉人送达开庭传票而直接做出缺席判决，系程序违法。本案中，上诉人与被上诉人于2020年3月8日签订《工程承包合同》，被上诉人系无建筑业资质的自然人，故该合同应当认定为无效的建设工程合同，且双方未对工程价款进行结算；因此，故应当按照实际完成工程量结算工程款。其次，被上诉人明知自身无建筑业资质仍与被上诉人签订《工程承包合同》，对合同无效以及该案诉讼的结果存在重大过错，故而被上诉人应当承担一审诉讼费。综上所述，本案中的《工程承包合同》系无效合同，一审法院在事实认定以及诉讼程序上均有错误，请求二审法院依法发回重审。 被上诉人***答辩称：1、双方签订的承包合同系低矮房屋刮瓷、刷漆等简单工艺装修内容，并不要求取得建筑业企业资质，上诉人也并不要求***取得建筑业企业资质；2、合同所列工程项目经***和上诉人的项目负责人***、技术负责人***、财物管理人***结算，确认工程款为333,810元；合同附加工程项目经被告技术负责人***计算，确认工程款为43,130.62元；二次施工费用为6,000元，三项工程价款合计382,941元，期间被告支付给原告240,000元，剩余工程款142,941元未结清；3、上诉人一审回避诉讼，一审公告送达程序合法；3、一审判决正确，请求二审法院维持原判，驳回上诉。 ***向一审法院起诉，提出如下诉讼请求：1.判令被告立即支付原告拖欠的工程款142,941元，并支付自2020年5月31日起至工程款结清之日止，按照年利率4.75%计算的滞纳金。一审庭审中，原告将滞纳金起算时间变更为2021年12月9日。2.被告支付原告律师费8,000元，车旅费3,000元。3.诉讼费、保全费由被告承担。 一审法院认定事实：被告***卓公司于2017年9月25日注册成立，系有限责任公司，经营范围为房屋建筑工程、公路工程、建筑装修装饰工程等。2020年被告承包了腾陇高速公路盈江收费站的部分工程，***时任项目负责人、***时任技术负责人、***时任财物管理人。2020年3月1日，原告与被告自愿签订了单项工程承包合同，约定，1.被告将位于盈江县××路××房××道××房××路××队××房的内外墙刮瓷项目交由原告包工包料施工。2.综合管理用房、遂道管理用房、路政中队营房外墙乳胶漆必须在2020年3月20日前完工，其余室内在2020年3月30日前完工，总工期30天。3.内墙乳胶漆（净味漆）20元／㎡（不含税）、外墙乳胶漆（弹性漆）31元／㎡（不含税）。4.施工期间每月一结，按照当月完成工程量总额支付70%，完工后由被告初验后按照完成工程量总额支付80%，工程竣工验收合格后支付95%，预留5%作为工程保修金，直到质保期满无质量问题后一次性付清。5.工程量结算外墙漆以立面尺寸满算，不再扣除门窗，内墙漆以扣门不扣窗结算。6.工程质保期为一年，自竣工之日起计算。合同签订后，原告开始进场施工，于2020年5月31日完工，当日原告与被告的项目负责人***、技术负责人***、财物管理人***进行结算，确认原告完成的工程量为综合管理用房、遂道管理用房、路政中队营房内墙面积共计9938.34㎡，外墙面积共计4356.25㎡，工程款合计333810.55元。之后被告又将水泵房、配电房、变电所、消防车库的内外墙刮瓷项目交由原告进行施工，原告于2020年8月完工，2021年12月9日被告的技术负责人***对原告后期施工的项目进行工程量测算，确认水泵房的内墙面积为131.94㎡、外墙面积为134.79㎡；配电房内墙面积为123.18㎡、外墙面积为110.76㎡；变电所内墙面积为835.555㎡、外墙面积为320.84㎡；消防车内墙面积为145.59㎡、外墙面积为27.33㎡。***通过微信将工程量发送给原告确认，原告对被告测算的工程量无异议。本案中原告施工的项目为腾陇高速公路盈江收费站综合管理用房、遂道管理用房、路政中队营房、水泵房、配电房、变电所、消防车库的内外墙刮瓷，内墙总面积为11174.605㎡，外墙总面积为4949.97㎡，工程款合计376941.17元（11174.605㎡×20元／㎡＋4949.97㎡×31元／㎡），期间被告支付原告工程款240000元，剩余工程款136941元至今未付。 一审法院认为，本案系合同纠纷。原告***与被告***卓公司签订的单项工程承包合同系双方当事人的真实意思表示，不违反法律法规的禁止性规定，合同已经生效受法律保护，双方当事人应根据合同约定全面履行各自义务。本案中，工程款合计376,941.17元，扣除被告支付的240,000元，剩余工程款为136,941元，被告应以支付。原告主张被告主体建筑因漏水，对工程项目进行了二次返工为此产生6,000元费用，因原告未能提供有力证据予以证明，对此主张本院不予支持。双方签订的合同未约定违约责任，质保期届满后被告至今未能付清工程款，确实给原告造成一定损失，原告主张的滞纳金本院视为逾期付款损失，应以支持。2020年5月31日，原告对综合管理用房、遂道管理用房、路政中队营房的项目施工结束，质保期限至2021年5月31日届满；2020年8月，原告对水泵房、配电房、变电所、消防车库的项目施工结束，质保期限至2021年8月届满，现原告主张逾期付款损失自2021年12月9日起计算未超出法律规定的范围，本院予以支持，利率标准以违约行为发生时（2021年9月）全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率（年利率3.85%）标准计算。原告主张的律师费、车旅费因双方在合同中未约定，本院不予支持。被告经本院公告传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，放弃了对原告所主张事实和证据进行辩驳的权利，对由此可能产生的不利法律后果，应由其自行承担，本院依法缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国民法典》第五百零九条、第五百七十七条、第五百七十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十七条第一款、第一百四十七条，《最高人民法院关于适用中华人民共和国民法典时间效力的若干规定》第一条第三款之规定，判决如下：一、被告***卓建设工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告***工程款136,941元，并支付自2021年12月9日起至工程款付清之日止，以未付清的工程款为基数按照年利率3.85%计算的逾期付款损失。二、驳回原告***的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百六十条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3,380元，由原告***负担373元，由被告***卓公司负担3,007元（未付）。 二审法庭调查中，对一审判决认定的事实，上诉人认为，一审判决认定事实遗漏认定合同效力，涉案工程承包合同为无效合同，***属自然人，未取得建筑方面的资质，一审没有对此进行认定；双方没有进行结算，一审采纳的相关数据金额都是***单方面提交的；一审法院在送达开庭传票时采用公告形式，导致上诉人一审时未能到庭进行答辩，一审法院没有穷尽所有的送达方式，包括电子送达、电话通知、邮寄等方式，上诉人是一家正常经营的公司，是可以正常联系到的。***无异议，坚持一审的质证意见，均没有新的质证意见。上诉人提出新的质证意见，1、***提交的工程承包合同，真实性、关联性予以认可，合法性不予认可，因为该合同是无效合同；2、***一审时提交的包括涉及工程价款的证据均为***单方制作提交，并没有经过双方结算签字，对于该几组证据我方均不予认可。一审法院对当事人一审提交证据的审核认证意见正确，本院予以确认。当事人二审均没有提交新证据。二审查明的事实与一审一致。 本院认为：当事人进行民事活动，应当遵守法律，诚实守信，不得违背公序良俗。本院对当事人认可的二审争议焦点评判如下：上诉人的上诉请求和理由是否成立？1、***个人承包非高层房屋刮瓷、刷漆等简单工艺装修内容，并无法律规定要求其必须取得建筑业企业资质；2、合同所列工程项目已经***和上诉人的项目负责人***、技术负责人***、财物管理人***代表上诉人进行了结算；3、一审法院在联系不上上诉人的情况下，一审公告送达开庭传票程序合法，上诉人一审开庭前已收到法院送达的民事起诉状等材料，但未依法积极应诉，其相应后果应自行承担；据此，一审法院判决内容，并无不当，二审应予维持。上诉人的上诉请求和理由，没有相应的法律和事实为依据，本院不予支持。 综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实基本清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十七条第一款第一项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费人民币3380元，由上诉人***卓建设工程有限公司承担。 本判决为终审判决。 审判长　　*** 审判员　　*** 审判员　　寸守庆 二〇二二年八月三十一日 书记员　　***