某某与某某、某某等建设工程施工合同纠纷二审民事判决书

江苏省连云港市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）苏07民终2321号 上诉人（原审原告）：***，男，1973年12月11日生，汉族，居民，住灌南县。 委托诉讼代理人：***，江苏***师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：***，男，1978年2月16日生，汉族，居民，住灌南县。 被上诉人（原审被告）：***，男，1982年12月12日生，汉族，居民，住灌南县。 被上诉人（原审被告）：**，男，1986年5月16日生，汉族，居民，住灌南县。 被上诉人***、**共同委托诉讼代理人：***，灌南县东方法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：江苏***建设发展有限公司，住所地：淮安经济技术开发区深圳东路******。 法定代表人：**，该公司总经理。 委托诉讼代理人：**，该公司员工。 上诉人***因与被上诉人***、***、**、江苏***建设发展有限公司（以下简称为***公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服江苏省灌南县人民法院（2020）苏0724民初44号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 ***上诉请求：撤销一审判决或改判，并由被上诉人承担一、二审诉讼费用。事实与理由：一审认定事实不清，案涉工程的实际施工工程量应当以鉴定结论为计算依据。一审过程中，上诉人认为工程量2004平方米，虽然图纸面积为1470平方米，但上诉人与被上诉人之间对于工程量并没有达成一致意见，没有竣工验收即使用，所以没有结算，应该以工程量结算为最终裁判依据。被上诉人部分工程款项直接支付没有经过上诉人的认可，被上诉人举证说明有部分款项直接支付给其他人，该部分工程款系上诉人自己找的其他施工人员，上述工程款的支付与上诉人无关。该工程存在部分增项，不应计算在上诉人的工程款内。 ***、**二审辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，判决公正，请求驳回上诉，维持原判。 ***公司二审辩称：同一审答辩意见。 ***二审未提供答辩意见。 ***向一审法院提出诉讼请求：请求判令***、***、**、***公司连带给付工程款160000元及逾期付款利息。 一审法院认定事实如下：灌南县***人民政府将灌南县新民特色乡村***、村史馆、卫生室工程承包给***公司承建，***公司现场负责人***将工程的瓦工、模板工、钢筋工分包给**，**将模板工、钢筋工等劳务分包给***，***又将模板工分包给***，***与***签订模板工分包合同，约定模板工160元/平方米，按照图纸建筑面积计算。在施工过程中，***因施工人员力量不足，由***、**另行安排工人参与模板工施工，并在工程结束后与另行安排的工人结算了工资。工程结束后，施工工程虽然没有经过竣工验收，但已经实际交付使用。 ***在诉讼中，**原来合同约定工程量是1470平方米，实际施工中因图纸变化，实际工程量为2004平方米，故工程款总额应按照2004平方米计算，根据自己计算尚有工程款160000元未付。***对其主张向法院举证：1.***与***的分包合同一份，证实价款是160元/平方米，后来实际面积变更，实际面积为2004平方米；2.***与***劳务分包合同一份，证实工程转包是违法分包；3.村史馆、卫生室照片四张，证实该工程屋檐的长度超出一般工程的长度，超出部分应当计算工程款。 ***、**质证认为：对***与***的劳务分包协议没有异议，实际面积是1468.66平方米，结算时按照1470平方米结算，是按照图纸进行结算的，不存在增加平方，***主张2004平方米没有依据；施工合同中劳务分包是合法的，不属于违法分包；村史馆、卫生室的出檐长度是按照图纸建设的，不存在超出图纸长度。 ***公司质证认为：图纸面积是1470平方米，没有变更过图纸，*****面积为2004平方米没有依据；国家允许工程劳务进行分包，不存在违法分包；屋檐的长度是按照图纸施工的，没有变更，且***公司作为工程承包方已经与***、**全部结清了工程款。 ***质证认为，其虽与***签订劳务分包合同，在签订后没有实际参与施工与结算，***实际与***与**直接联系并结算，其已经退出工程施工，对施工及结算情况不了解。 ***、**向法院举证：1.***人民政府与***公司建设工程施工合同，证实合同约定总面积是1468.66平方米，按照160元/平方米，总工程款是3740134.8元；2.***收款明细一份、手机转账打印件15张，证明***已经收到劳务费110000元；3.涉案工程木工帮工劳务费明细及清单14张，证明由***、**安排木工人员劳务费121140元已经由***、**支付完毕；4.2018年8月2日***与***微信聊天截图，证明***木工跟不上工程进度，催促***增加施工人员；5.涉案工程监理***证明一份，证实***作模板工跟不上进度，工程被迫停工，双方协商由***、**找模板工协助，工资当天结算，由***、**直接支付给工人，以后从工程款中扣除；6.***与***公司技术员***签订奖惩协议一份，明确炸模一次扣5000元劳务费，***施工中炸模一次，应当扣除5000元劳务费；7.照片两张，证明***施工中，于2018年9月5日做模板时炸模一次。 ***质证认为：1.对合同的真实性没有异议，从合同标的看，***公司没有实际参与，转包给被告**、***、***施工，合同中明确不得转包及分包，故分包合同无效；2.***没有收到110000元工程款，仅收到59000元，收款明细中包括搭架子20000元、小机吊人工费10000元、工人返工费用920元、木方垫板5000元、外架粉刷20000元，这些费用不应算在工程模板工中；3.帮工劳务费与其无关，不存在帮工，赶进度是事实，***等介绍工人到工地，该部分款项应由***结算，***等人与工人结算没有经过其认可；4.不认可***的证言，***等人没有提供***监理身份的证明，即使是监理，也是与***等人存在共同利益关系，其证言不具有真实性；5.施工过程中没有发生炸模，***等人提供的炸模照片真实性无法核实，也不能证明发生了炸模的事实。 庭审中，***公司**已经与***、**结清了全部工程款，***、**予以认可；对于施工过程中，为赶进度，由***、**找工人帮助模板工施工的事实，***予以认可，认可帮工人的每天工资230元，也承认没有与帮工人进行过结算。 关于***、**找其他木工帮工事实，***、**举证了2018年9月11日的一张支出证明，内容是***包柱子工程13700元。***在该支出据上签名，经质证，***予以认可，证实请帮工木工的工资是由***、**直接支付，得到了***的同意。 对于***主张的诉讼请求标的数额，*****实际工程量是1540平方米，因为图纸变更，***、村史馆出檐面积增大，出檐面积464平方米，一共为2004平方米，该面积是***计算的结果。对***关于图纸变更、面积增大的**，***、**、***公司均予以否认，认为图纸从来没有变更，与发包方结算都是按照图纸面积进行结算的，***的施工工程量已经结算完毕，*****的实际工程量及图纸变更出檐面积增大的数据是其自己**，没有证据证实。 一审法院认为，***主张***、***、**、***公司欠其模板工工程款是因为图纸变更，面积增加，工程款总额相应增加，但没有向法院举证，***、**及***公司均否认图纸变更的事实，并称已经按照图纸载明的工程量结算了全部工程款；***对工程量的主张是其自己测算，没有得到***、**、***公司的认可，且***也没有举证就其实际施工的工程量或工程款与***、**结算的证据，***主张尚欠工程款160000元证据不足，一审法院对其诉讼请求不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百六十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：驳回***的诉讼请求。案件受理费1750元，由***负担。 本院经审查认为，一审法院查明的基本事实属实，本院予以确认。 二审期间，当事人均未提供新的证据。 关于***提出的上诉理由，经查：***主张因施工图纸变更，导致其实际施工面积增加，但其并未提供证据证明施工图纸存在变更，所主张的增加的工程量仅是其自行测算，***、**、***公司对此亦不予认可，因此***主张尚欠工程款160000元证据不足。此外，对于***施工的模板工部分，因***施工力量不足，由***、**另行安排工人参与模板工施工并结算工资，该款应予扣除。故对***提出的上诉理由，本院不予支持。 本院认为，上诉人***的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1750元（***已预交），由上诉人***负担。 本判决为终审判决。 审 判 长　　张　伟 审 判 员　　闫　杰 审 判 员　　程　艳 二〇二〇年十一月二十八日 法官助理　　*** 书 记 员　　张　丹 法律条文附录 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。