葫芦岛市嘉日装饰工程有限公司、中国农业发展银行葫芦岛市分行建设工程施工合同纠纷民事二审民事裁定书

辽宁省葫芦岛市中级人民法院

民 事 裁 定 书

（2021）辽14民终2094号

上诉人（原审原告）：葫芦岛市嘉日装饰工程有限公司,住所地辽宁省葫芦岛市连山区新华大街。

法定代表人：余奕君，该公司总经理。

委托诉讼代理人：宋宇，辽宁开智律师事务所律师。

委托诉讼代理人：毛传伟，该公司预算员。

上诉人（原审被告）：中国农业发展银行葫芦岛市分行，住所地葫芦岛市龙港区。

负责人：刘光欣，该行行长。

委托诉讼代理人：刘子柱，辽宁朗元律师事务所律师。

委托诉讼代理人：谭硕，辽宁朗元律师事务所律师。

上诉人中国农业发展银行葫芦岛市分行（简称农发行葫芦岛分行）与上诉人葫芦岛市嘉日装饰工程有限公司（嘉日装饰公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服葫芦岛市龙港区人民法院(2020)辽1403民初2530号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。

本院认为，本案争议的焦点是案涉装饰工程的总价款，即案件事实。一审判决的依据一审法院委托鉴定机构所作出的鉴定结论，而对于双方当事人《建设工程施工合同》约定的签约合同价为3830648.68元，并特殊约定最终造价以第三方审计机构审计结果为准，是否由第三方进行了审结以及第三方如何进行的审计，一审没有查清；该鉴定结论所依据的原始鉴定材料即有关材料价款的单据，是否真实、合法、有效，一审没有查清；上诉人农发行葫芦岛分行是否应按双方《建设工程施工合同》约定的逾期支付工程价款而承担违约责任，没有查清。综上，一审认定事实不清，依法应予发回重审。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十七条第一款第三项之规定，裁定如下：

一、撤销葫芦岛市龙港区人民法院（2021）辽1403民初2530号民事判决；

二、本案发回葫芦岛市龙港区人民法院重新审理。

二上诉人预交的二审案件受理费分别为36,288.00元，予以退回。

审判长　　李彦博

审判员　　朱俊芬

审判员　　牛广兴

二〇二二年二月十五日

书记员　　李洪迪

法律依据

《中华人民共和国民事诉讼法》（2021年12月24日）

第一百七十七条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：

（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；

（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；

（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；

（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。

原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。