某某诉中交三航（上海）新能源工程有限公司劳务派遣合同纠纷一案二审民事判决书

上海市第一中级人民法院 民事判决书 （2017）沪01民终12589号 上诉人（原审原告）：***，男，1960年1月20日生，汉族，户籍地江苏省射阳县。 被上诉人（原审被告）：中交三航（上海）新能源工程有限公司，住所地上海市浦东新区东塘路652号。 法定代表人：***，总经理。 委托诉讼代理人：***，男，中交三航（上海）新能源工程有限公司工作人员。 被上诉人（原审被告）：上海形晟劳务派遣有限公司，住所地上海市青浦区外青松公路5014号底楼。 法定代表人：***，经理。 委托诉讼代理人：***，男，上海形晟劳务派遣有限公司工作人员。 上诉人***告因与被上诉人中交三航（上海）新能源工程有限公司（以下简称三航公司）、被上诉人上海形晟劳务派遣有限公司（以下简称形晟公司）劳务派遣合同纠纷一案，不服上海市浦东新区人民法院（2017）沪0115民初57298号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年10月13日立案后，依法组成合议庭，排期于2017年11月14日公开开庭进行了审理。上诉人***，三航公司的委托诉讼代理人***，形晟公司的委托诉讼代理人***到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 ***上诉请求：撤销原判，依法改判形晟公司支付违法解除劳动合同赔偿金人民币9,400元（以下币种均为人民币）、2015年9月28日至2016年6月16日期间夜班伙食补贴3,960元、2016年6月17日至2018年9月27日期间工资总额的25%补偿金18,000元；三航公司对前述内容承担连带责任。事实和理由：***记得是在三航公司指派的上海XX有限公司提供的劳动合同上签字，并没有看到用人单位的名称，形晟公司应与本案无关。三航公司、上海XX有限公司硬将***变为劳务派遣员工，劳动合同中的约定也没有兑现。2016年4月11日，***没有上班。***也没有看到岗位责任制度。 三航公司辩称，***与三航公司没有劳动关系，原审认定事实清楚，适用法律正确，***的上诉请求不能成立。 形晟公司辩称，原审认定事实清楚，适用法律正确，***的上诉请求不能成立。 ***于2017年4月18日向上海市浦东新区劳动人事争议仲裁委员会提出申诉，要求：1、三航公司支付违法解除劳动合同赔偿金9,400元，形晟公司承担连带责任；2、三航公司支付2015年9月28日至2016年6月16日夜班补贴3,960元，形晟公司承担连带责任；3、三航公司支付2016年6月16日至2018年9月27日期间的工资总额25%的补偿金18,000元，形晟公司承担连带责任；4、三航公司退还服装费280元，形晟公司承担连带责任。仲裁委员会裁决，形晟公司退还***服装押金280元；对***的其余请求不予支持。***不服，向原审法院起诉请求：1、形晟公司支付违法解除劳动合同赔偿金9,400元，三航公司承担连带责任；2、形晟公司支付2015年9月28日至2016年6月16日期间夜班伙食补贴3,960元，三航公司承担连带责任；3、形晟公司支付2016年6月16日至2017年4月18日期间工资总额的25%补偿金7,000元，三航公司承担连带责任。 原审法院认定事实：***与形晟公司签订了期限自2015年9月28日至2018年9月27日的劳动合同，约定***从事保安工作，月工资为2,020元。形晟公司将***派遣至上海XX有限公司，因三航公司将保安业务外包给上海XX有限公司，上海XX有限公司将***安排至三航公司处工作。2016年4月13日***自书检查书，载明“二〇一六年四月十一日三航夜班保安发生内横……结果相互摄照造很坏影响，为树沪杰公司形象，更好为三航公司服务，保证今后不睡岗，上班后不离岗、串岗，若再违背公司规定，无条件接受罚法……”。2016年6月16日，形晟公司以***在工作中多次违反保安员条例及驻点单位规章制度并屡教不改，公司决定解除与该员工的劳动关系。 原审法院另查明，***签字的《岗位责任制度》第四条规定，“员工有下列情况之一，公司给予接受开除处分：……C、未经领导批准擅自离岗、脱岗、调岗、无班自行上班等行为……”。 形晟公司已按照仲裁裁决退还***服装押金280元。 原审审理中，***提供门卫值班记录本10页、2016年2月、4月至6月门卫值班安排表4页、不安全情况举报光盘1张、2017年4月18日***致上海市第一中级人民法院的信函1页、2017年6月20日信函、2015年9月、2016年2月、4月、5月、6月考勤表共计10页、2016年5月员工工资表1页、法律宣传资料2页、两份保安服务合同的第2页、2016年3月考勤表1页、银行交易明细1页、保安个人信息1页、长荡居委会、长荡派出所出具的2007年11月11日证明1页、农商银行电子回单1页、上海市公安局户籍证明1页、2015年本市支援外地建设退休（职）回沪定居人员帮困补助复核表1页、合发房银经纪人/分行行长申请书1页、***照片1页、2015年10月19日值班记录本照片1页、2017年1月26日信函1页、保安队长书写的范本1页、周某书写***存在违纪行为的草稿1页、中国移动通信通信明细1页、2016年4月24日函件1页、投诉举报纪5页、举报信5页、2016年8月1日至8月7日值班表；三航公司表示，与其无关，不予认可；形晟公司表示，与本案无关，不予认可。经原审法院审查，***提供的上述证据与本案争议无涉，原审法院不作认定。形晟公司提供2016年6月16日公告、照片；***表示，从未见过，不予认可；三航公司表示，真实性无异议。原审法院经审查，***在仲裁庭审过程中对形晟公司提供的上述证据的真实性予以认可，现未提供任何证据推翻，故对形晟公司提供上述证据的真实性予以确认。 ***主张，2016年4月13日的检查书系在其领导的授意下，根据领导书写的范本抄写的，并非其真实意思表示。 原审法院认为，本案中，***与形晟公司建立劳动关系，形晟公司将***派遣至上海XX有限公司，上海XX有限公司将***安排至三航公司处从事保安工作，因此***与三航公司不存在劳动关系或劳务派遣关系，***要求三航公司承担连带责任，无法律依据，原审法院不予支持。 根据法律规定，劳动者严重违反用人单位规章制度的，用人单位可以解除劳动合同。本案中，根据***自书的检查书载明“二〇一六年四月十一日三航夜班保安发生内横……结果相互摄照造很坏影响，为树沪杰公司形象，更好为三航公司服务，保证今后不睡岗，上班后不离岗、串岗，若再违背公司规定，无条件接受罚法……”，可见2016年4月11日***工作期间确实发生未经领导批准擅自离岗、脱岗等行为，形晟公司根据***签字确认的《岗位责任制度》第四条第C项规定，解除与***的劳动合同，并无不妥，原审法院予以采信。***虽主张该检查书系在其领导的授意下，根据领导书写的范本抄写的，并非其真实意思表示，但***就其主张未提供确凿证据予以佐证，原审法院难以采信。因此，对***要求形晟公司支付违法解除劳动合同赔偿金9,400元的诉讼请求，原审法院不予支持。 关于2015年9月28日至2016年6月16日期间夜班伙食补贴3,960元的诉讼请求，***未提供确凿证据证明双方曾有关于夜班伙食补贴的约定，且遭形晟公司否认，故对***要求形晟公司支付上述期间夜班伙食补贴的诉讼请求，原审法院不予支持。 关于2016年6月16日至2017年4月18日期间工资总额的25%补偿金7,000元的诉讼请求，根据原审法院前述认定，2016年6月16日***与形晟公司的劳动关系已经解除，无需再支付***上述期间工资，***要求形晟公司支付拖欠上述工资的25%补偿金，无事实依据，原审法院不予支持。 仲裁裁决形晟公司退还***服装押金280元，审理中***明确表示已收到形晟公司退还的服装押金280元，故原审法院不再处理。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二项规定，原审法院遂于二〇一七年八月三十日判决：驳回***的诉讼请求。一审案件受理费10元，减半计5元，免予收取。 本院二审期间，当事人没有提交新证据。 经审理查明，原审认定的事实无误，本院依法予以确认。 本院认为，根据在卷证据，本案***系与形晟公司建立劳动关系。***以自己在原审中提供的“2016年4月考勤表”为证，主张自己2016年4月11日自己不上班。对此，形晟公司不予认可，并表示根据公司一方保存的“2016年4月考勤表”，该日***是上班的。经本院核对，两份考勤表中记载的考勤内容完全不同，均有员工、上报人签名；***提供的“2016年4月考勤表”中“本驻点合同岗位数”中，合计每月数以及实际产生数均被划去，而且人防部也没有署名；而形晟公司保存的“2016年4月考勤表”中“本驻点合同岗位数”中，合计每月数以及实际产生数均有更改，有人防部员工予以署名。考虑到上述两份考勤表均不能客观反映2016年4月的实际出勤，而且双方当事人对对方提供的考勤表均不予认可，因此，本院对该两份考勤表均不予采信。经本院核查，***在仲裁、一审中均没有提出过2016年4月11日不上班的理由，有悖常理。而且，2016年4月13日，***自书的检查书，载明“二〇一六年四月十一日三航夜班保安发生内横……结果相互摄照造很坏影响，为树沪杰公司形象，更好为三航公司服务，保证今后不睡岗，上班后不离岗、串岗，若再违背公司规定，无条件接受罚法……”。***虽表示该检查书不是其真实意思表示，然其作为完全民事行为能力人，如果2016年4月11日没有上班，2016年4月13日应即提出该日其没有上班。据此，本院对***在二审中提出的其在2016年4月11日没有上班的理由，不予采信。据此，原审法院根据在卷证据认定2016年4月11日***工作期间确实发生未经领导批准擅自离岗、脱岗等行为，并无不当。形晟公司根据***签字确认的《岗位责任制度》第四条第C项规定，解除与***的劳动合同，并无不妥，***要求形晟公司支付违法解除劳动合同赔偿金的上诉请求，本院不予支持。 关于夜班伙食津贴以及工资总额的25%补偿金，原审法院在查明事实的基础上已经充分阐述了判决理由与法律依据，本院经审核，并无不当。***的该两项上诉请求，本院亦不予支持。 本案中，***系与形晟公司建立劳动关系，形晟公司将***派遣至上海XX有限公司，上海XX有限公司将***安排至三航公司处从事保安工作，因此***与三航公司不存在劳动关系或劳务派遣关系，原审法院对***要求三航公司承担连带责任不予支持，并无不当。 综上所述，***的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人***负担。 本判决为终审判决。 审判长*** 审判员*** 审判员*** 二〇一七年十二月二十六日 书记员*** 附：相关法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条 第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； ……