某某、河南某某建筑工程有限公司工伤保险待遇纠纷二审民事判决书

.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px} .MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px} 浙江省舟山市中级人民法院 民事判决书 （2021）浙09民终612号 上诉人（原审原告）：***，1973年10月3日出生，汉族，住河南省商丘市梁园区。 委托诉讼代理人：***，河南木兰律师事务所律师。 上诉人（原审被告）：河南**建筑工程有限公司，住所地河南省林州市原***大道1号。 法定代表人：***，该公司董事长。 委托诉讼代理人：***，北京盈科（衢州）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：***，北京盈科（衢州）律师事务所律师。 上诉人***与上诉人河南**建筑工程有限公司（以下简称**公司）工伤保险待遇纠纷一案，不服浙江省岱山县人民法院（2021）浙0921民初910号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年9月9日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 ***上诉请求：撤销一审判决中对一次性伤残补助金、停工留薪期工资、交通费的判决，改判**公司向***支付一次性伤残补助金41721.75元、停工留薪期工资15781元、交通费5752.5元、一次性工伤医疗补助金11920.5元、一次性伤残就业补助金11920.5元、护理费1390.73元、医疗费2700元，总计91186.23元。事实与理由：2020年6月29日***工作中受伤，岱山县人力资源和社会保障局认定为工伤，经鉴定，***构成十级伤残。根据国务院人社部发【2014】103号《关于进一步做好建筑行业工伤保险工作的意见》第七章、《关于舟山市工程建设项目工伤保险办法》第六章第二十二条规定，以“本人工资”为计发基数的，应按照工伤职工因工作遭受事故伤害或患职业病前12个月平均月缴费基数进行计算。**公司未为***缴纳工伤保险，存在过错，应按照浙江省社会就业人员年平均工资71523元／年计算一次性伤残补助金、停工留薪期工资。一审以21.75天／月计算月工资缺乏法律依据。***受伤后其家属花费的交通费也需赔付。 **公司上诉请求：撤销一审判决中对一次性伤残补助金、停工留薪期工资、护理费的判决，改判**公司向***支付一次性伤残补助金27067.04元、停工留薪期工资7111.2元，无需支付护理费，总计赔偿金额55259.24元。事实与理由：**公司与***劳动合同约定工资为200元／日，日工作时间9小时，**公司以260元／日发放工资系对***的补偿，***主张实际工资260元／日无事实与法律依据。***提供医院出具的休息一个月的证明，加上住院10天，**公司愿意支付40日停工留薪期工资。***住院期间由**公司员工进行护理，故其主张护理费无事实及法律依据。 ***向一审法院起诉请求：1．判令**公司向***支付一次性工伤伤残补助金41721.75元、一次性医疗补助金11920.5元、一次性伤残就业补助金11920.5元、停工留薪工资23841元、交通费用5752.5元、护理费1390.73元、住院伙食补助费147元（后放弃）、住宿费1050元、医疗费2700元。 一审法院认定事实：2020年6月21日，**公司、***签订《工人劳动合同书》，约定***的工作岗位为普工，工作地点为浙石化二期400万吨／年蜡油加氢裂化装置，劳动合同期限从入厂上班之日至2020年12月31日，按项目规定时间上下班、工作时间为每天工作9小时，工资标准为每天基本工资200元。***入职后，**公司未为其购买工伤保险。 2020年6月29日，***在工作过程中受伤。受伤后，***先后在岱山县第一人民医院、河南省商丘市第三人民医院治疗。 2020年9月8日，岱山县人力资源和社会保障局作出认定工伤决定书，对***所受伤害认定为工伤。2020年10月22日，舟山市劳动能力鉴定委员会作出《初次（复查）鉴定结论书》，评定***的伤残情况为十级伤残。2020年12月1日，浙江省劳动能力鉴定委员会作出《劳动能力再次鉴定结论书》，评定***的伤残情况为十级伤残。 2020年7月24日，**公司对***的工资进行了确认，2020年6月按上班14天，每天260元，加班75小时，每小时32.5元，7月份按31天计算，每天260元，报销路费1540元，扣除借支4600元，共计11077.5元，后***对该笔款项进行确认。2020年8月25日，**公司向***支付了上述款项。 2021年4月6日，***就案涉争议申请劳动仲裁，岱山县劳动人事争议仲裁委员会经审理后作出浙岱山劳人仲案（2021）123号仲裁裁决书，裁决**公司支付给***一次性伤残补助金27067.04元、一次性工伤医疗补助金11920.5元、一次性伤残就业补助金11920.5元、停工留薪期工资7406.88元、护理费1390.73元、住院伙食补助费147元、交通费2600元，共计62452.65元。**公司除对护理费、住院伙食补助费不予认可外，其仲裁裁决的其他赔偿项目及金额均无异议。 一审法院认为，劳动者的合法权益受法律保护。***入职**公司后，**公司未为***办理工伤保险，***的工伤保险待遇应由**公司支付。关于一次性伤残补助金，其计算标准为7个月的本人工资。对于***月工资的计算问题，尽管**公司与***在劳动合同中约定每天基本工资200元，但从**公司于2020年7月24日对***的工资进行结算来看，***实发日工资为260元。安装二队人员工资确认表仅是对2020年7月24日***工资结算的确认，故***的实发工资应以2020年7月24日的结算为准。**公司虽辩称按260元／日向***发放工资系对其进行的补偿，但**公司对此并未提供证据予以证明，故法院确认***的日工资为260元。由此，***的月工资为5026.67元（260÷9×8×21.75）。经鉴定，***构成工伤十级伤残，其一次性伤残补助金为7个月本人工资，计35186.69元（5026.67×7）。关于停工留薪期工资，***于2020年6月29日受伤，同年10月22日评定为伤残，结合***的受伤情况，其停工留薪期可确定为3.8个月，故其停工留薪期工资为19101.35元（5026.67×3.8），扣除**公司已支付的2020年7月工资8060元，尚需支付11041.35元。关于护理费，**公司辩称护理已由其提供，现有证据不足以证明该主张成立，故**公司应支付护理费1390.73元。关于交通费和住宿费，根据***的受伤、治疗情况，仲裁机关确认的交通费2600元合理，予以确认；***未提供住宿费的相关证据，对其要求支付住宿费的主张，不予支持。对于一次性工伤医疗补助金11920.5元、一次性伤残就业补助金11920.5元、医疗费2700元，**公司与***均无异议，予以确认。综上，依据《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款，《浙江省工伤保险条例》第二十四条、第二十五条、第二十七条规定，判决：**公司于判决生效之日起十五日内支付给***一次性伤残补助金35186.69元、停工留薪期工资为11041.35元、护理费1390.73元、交通费2600元、一次性工伤医疗补助金11920.5元、一次性伤残就业补助金11920.5元、医疗费2700元，共计76759.77元。案件受理费10元，减半收取计5元，由**公司负担。 本院二审查明的事实与一审查明的一致，本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，根据诉辩意见，案件争议焦点在于法律适用及计算标准问题。对此，本院评判如下： **公司与***之间签有劳动合同，但未为***办理工伤保险，故***工伤保险待遇应由**公司支付。***构成工伤十级伤残，一次性伤残补助金为7个月的本人工资，《工伤保险条例》第64条第2款规定，“本人工资”是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。鉴于**公司未为***办理工伤保险，无月缴费工资，**公司与***劳动合同约定工资为200元／日，但根据2020年7月24日工资结算单，***实发工资为260元／日，**公司主张系对***的补偿，但并未举证证明，且260元／日的工资标准未低于统筹地区职工平均工资的60％，故一审以实发工资260元／日的标准计算一次性伤残补助金并无不当。就停工留薪期工资，根据《工伤保险条例》第33条第2款规定，停工留薪期工资发放至工伤职工评定伤残等级后，***于2020年6月29日受伤，同年10月22日评定为十级伤残，故一审确定停工留薪期3.8个月并无不当。根据***提供的交通费票据，一审酌定2600元尚在合理范围。**公司主张其已为***提供护理，但未提供证据证明，故一审对护理费的认定并无不当。 综上所述，***、**公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由河南**建筑工程有限公司负担5元，由***负担5元。 本判决为终审判决。 审判长    *** 审判员    *** 审判员    ** 二○二一年十一月十一日 法官助理    *** 代书记员    毛赟